肖飒团队 | 元宇宙+医疗：隐藏的法律风险谁来承担？
手术机器人、远程医疗、患者全息影像……这都是我们基于现阶段技术发展可以对未来医疗做出的畅想，而随着元宇宙概念的火热、5G高速无线通信网络的顺利建设以及AR/VR/XR技术的进一步发展，我们对未来医疗的期待也许正在成为可期待的现实。
随着AR技术的完善以及高速无线通信网络的进一步稳定，元宇宙远程手术正在以前所未有的速度进入大众视野。就在一个月前，AR远程手术平台提供商Proximie成功获得了8000万美元的投资，成为近期最受瞩目的元宇宙医疗项目之一。那么，元宇宙+医疗，是噱头？是财富密码？还是元宇宙造福于人的实际用例？医疗元宇宙领域，有哪些法律问题值得关注？今天飒姐团队就与大家一起聊一聊这些问题。
一、元宇宙医疗，是否重蹈互联网+的覆辙？
医疗行业传统上是一个极其依赖医生专业知识、经验和实际操作的行业，想要成为一个合格的医生，不仅需要聪明的头脑考入分高得吓人的各大院校，还要有莫大的毅力才能守得住寂寞，一点一滴地积累学习。但近几年里，医患关系紧张和科技进步促使人们开始思考：是否能在医疗领域使用人工智能等新兴科技，以提高诊断准确度、医疗质量，同时还能降低医疗成本？互联网+医疗应运而生。
2016年，是互联网+医疗最火爆的一年，大数据、AR/VR、AI诊疗等新概念都集中爆发在这一年，特别是AR/VR诊疗得到了资本的普遍看好。但实际上，2016年的基础设施建设还是不足，无论是4G网络还是仅比雏形略好一点的AR/VR设备，显然都不足以满足远程手术的需求。这也直接导致了在2017年国内医疗AR/VR远程医疗领域直接哑火，全年只有一笔融资。
六年时光飞逝，今天的元宇宙医疗会比当年做得更好吗？2019年3月，全国首例基于5G的远程人体手术——帕金森病“脑起搏器”植入手术在北京和海南之间完成，远程手术在我国成为现实。2021年，随着技术的进步和聚合，远程手术已不再只是一种实验性的医疗手段，甚至在腹腔镜手术上，已经一定程度上具备了实用价值。自2021年3月17日以来，“5G+远程手术”系列试点在山东省拉开序幕。截至2021年末，青岛至淄博市某医院、诸城某医院、平邑县某医院、费县某医院、莒县某医院等4地市5所医院已经完成了数十台远程腹腔镜手术。
诚然，5G、云计算、精细化手术机器人、AR、VR甚至XR都已经为我们准备好，但谁也不能预判此次元宇宙医疗的浪潮会不会再次沦为时代的尘埃。根据global market insights的统计和预测数据，2020年，全球医疗AR/VR行业市场规模虽然仅有19亿美元左右，但其预计2021-2027年的复合年增长率应当会超过35.8%，手术部门即将成为该领域的最大推动力。总的来说，飒姐团队认为元宇宙医疗拥有广阔的未来，且现在已经初步具备了让技术从空中楼阁落地的可能，这一次，也许真的会为医疗领域带来更加深刻的变革。
二、元宇宙医疗有哪些具体应用场景？
要说元宇宙医疗的落地，首先我们就要谈一谈元宇宙到底能为医疗行业做些什么？从现有的实践来看，元宇宙医疗的实际应用可能会在以下五个具有商业价值的领域落地：（1）远程临床手术；（2）医疗机器人；（3）药物及医疗器械开发；（4）数字人医生；（5）医疗教学。
远程临床手术领域，是元宇宙医疗目前最具商业开发与应用价值的领域。通过元宇宙中的AI算法，可以为患者制定更加科学合理的手术预案；沉浸式的互动交流体验可以在医师和患者、家属之间建立更加强大的信任感；同时还可利用元宇宙技术为手术医师提供术中实时成像和辅助操作，全方位提高手术精确度、成功率并降低风险。最后就是备受瞩目的远程手术应用，在5G网络的零延迟技术支持下可以平衡不同地区医疗资源分配不充分的问题。
当然，元宇宙医疗也存在一些令人担忧的问题，例如手术的精准性和安全性一直备受瞩目，一旦发生元宇宙医疗事故，由谁承担法律责任也是急需捋清的问题。
三、元宇宙医疗存在哪些法律问题？
目前来看，元宇宙医疗的法律问题突出集中在两个领域：（1）数据合规；（2）元宇宙医疗的法律责任。
（一）数据合规
在数据方面，主要涉及患者个人医疗数据的采集、存储、处理、传输等行为。按照《个人信息保护法》的规定，该类医疗健康数据属于敏感个人信息，一旦泄露或者非法使用，容易导致自然人的人格尊严受到侵害或者人身、财产安全受到危害的个人信息。而《中华人民共和国基本医疗卫生与健康促进法》第九十二条也明确提出要保护公民个人健康信息安全。
医疗行业与其他行业相比还存在特殊性，除了病患个体层面的隐私保护外，还涉及健康医疗大数据的安全管理。根据《国家健康医疗大数据标准、安全和服务管理办法》（以下简称《办法》）的规定，健康医疗大数据安全管理是指在数据采集、存储、挖掘、应用、运营、传输等多个环节中的安全和管理，包括国家战略安全、群众生命安全、个人信息安全的权责管理工作。由于健康医疗大数据还可能涉及国家秘密，因此，《办法》第二条规定：我国公民在中华人民共和国境内所产生的健康和医疗数据，国家在保障公民知情权、使用权和个人隐私的基础上，根据国家战略安全和人民群众生命安全需要，加以规范管理和开发利用。
这就意味着我们在搭建医疗元宇宙的过程中，需要尤其慎重地对待患者个人数据和医疗大数据，稍有不慎，就有引发民事诉讼甚至行政处罚的风险。针对个人医疗信息的保护，我们建议参考2020年10月1日开始实施的GB/T 35273-2020《信息安全技术 个人信息安全规范》所规定的个人信息收集、存储、使用、共享、转让、公开等技术规范。总的来说，国家安全无小事，某知名网约车平台数十亿的天价处罚还历历在目，元宇宙医疗行业务必做好数据合规，避免各类法律风险。
（二）元宇宙医疗的法律责任
根据《民法典》第一千二百一十八条之规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构或者其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。可见，《民法典》在侵权责任编中构建了传统的医疗损害责任体系：以过错责任为原则、无过错责任为例外。在刑事责任方面，根据《刑法》第三百三十五条之规定，医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的，构成医疗事故罪，医务人员需要承担刑事责任。
不管追究医疗事故的民事责任还是刑事责任，问题的核心都是相关人员是否存在过失。相对于民事侵权责任来说，构成医疗事故罪则要求医务人员存在重大过失。目前，在诊断领域，AI的数据分析结果或判断，仅是辅助医务人员进行疾病诊断。因此，从司法实务的角度来说，一旦发生误诊造成患者损害的责任主体大概率仍然是医务人员，除非可以证明AI算法或产品存在重大缺陷导致了医务人员的误诊。
元宇宙医疗与传统医疗存在的另一个区别在于：医疗活动的参与主体已经不仅局限于医生和患者本人，具言之，在元宇宙医疗的过程中还介入了AI、5G通信技术、云算法和手术机器人等因素，这就导致了医疗事故的责任承担逐渐呈现复杂化的趋势。另外，考虑到人工智能实际应用中存在的“黑箱”问题，这就使得元宇宙医疗事故在法律实务中可能成为一场漫长的拉锯战，患者、医院、设备制造商和网络服务提供商都有可能被卷入其中，诉讼成本极高。
写在最后
元宇宙医疗是一块广阔的蓝海，也是一块未被开发的金矿。但风险与收益永远是并存的，数据合规与侵权永远是行业悬在头顶的达摩克利斯之剑。特别是现如今，AI在我国尚未获得独立的法律地位，也无专属财产对其侵权损害进行独立偿付，侵权责任往往由其算法设计者、实际运营者承担。
归根结底，元宇宙医疗事故的责任认定是一个极其复杂化和专业化的领域，相关企业务必未雨绸缪，做好合规的同时也要对各类法律风险有所防范。
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