大邦 | 为什么和景甜比，奥迪和刘德华有点冤？
The following article is from 游云庭的工作生活记录 Author 游云庭律师
近日，艺人景甜因代言某保健品被处罚，罚没金额合计722.12万元。看了新闻1，我觉得保健品商和景甜被罚活该，与之相比，前两天翻车的奥迪广告和代言人刘德华就有点冤。
今天就和大家聊聊为啥。先说答案，两者犯错性质完全不同：“活该”指保健品商和景甜大概率是知法犯法。“有点冤”是说奥迪和刘德华是被违背受托义务的广告公司坑了。
一、为什么保健品商和景甜很可能是知法犯法？
1、景甜会不知道不准代言保健品的规定吗？
笔者看过不少景甜主演的电影，她应该算是大明星，而且还有专业的团队，怎么会接保健品的代言广告？不得代言保健食品是《广告法》第十八条的明文规定，就算景甜原来不知道，她团队的人也肯定会告诉她。所以景甜不知道不得代言保健食品规定的可能性很小。
2、保健品商不知道保健食品广告要审查吗？
保健品生意很赚钱，但法律上的限制也很多，除了不准找代言人，《广告法》还规定：发布保健食品广告，应当在发布前由有关部门（以下称广告审查机关）对广告内容进行审查；未经审查，不得发布。本案中的保健品商有财力请景甜等一众明星为自己的保健食品代言，生意做得这么大，怎么会连代言和审查的基本规定都不知道？
如果明知法律规定，景甜和保健品商为什么还会违法？一种可能是觉得不会被罚，另一种可能是觉得哪怕被罚，收益还是会比损失大。至于被处罚后还作为反面典型被媒体热传，成为舆论热点，甚至断送掉景甜的星途这个可能性，他们肯定没预估到。从律师的角度看，景甜这次被罚源于蔑视合规。
二、为什么说奥迪和刘德华被坑有点匪夷所思？
奥迪公司的抄袭事件是因为他们的广告公司违背受托义务，是被“猪队友”坑了。奥迪公司是不是应该对广告公司提交的小满广告文案进行抄袭审查？毫无疑问，广告主应该对广告内容负全责，奥迪公司当然有完全的义务去做各种审查，但从现代社会专业协作的角度，作为奥迪这样的一个大公司，他们找的合作广告公司如果全盘抄别人文案，稿都不洗，确实有点匪夷所思。
广告公司的遴选事关大公司的品牌，是非常严肃认真的事情，大公司怎么找广告公司，可以看《乔布斯传》，苹果公司是怎么选广告公司的2。奥迪是顶尖的汽车公司，选广告公司的流程也会很严格。要获得奥迪这样的公司的广告订单首先得取得奥迪的信任：要么是一个业内有口碑的广告公司，要么和奥迪曾经合作过。这两条途径获得的信任背后都需要时间，所以信任是时间沉淀出来的。
正因为有了广告公司可以信任这个前提，所以奥迪公司广告部主要应当审核的是：广告公司交来的这个广告的创意是不是优秀或者卓越？然后在顶尖的文案里挑最顶尖的。至于广告的合规审查、知识产权审查、文化冲突审查，从审慎的角度出发，当然也应该做一下，但绝不应该是奥迪公司广告部工作的重点。大公司的广告部应该默认的是自己的广告公司是老手，不会犯低级错误。
如果有的时候要做一些大胆的营销，创造一些争议做营销，这个时候当然要花一些精力做文化审查和合规审查，但是无论如何你不应该让知识产权审查，也就是审查有没有抄袭占用自己太多的时间。因为如果你假定你的广告公司交的东西可能是抄来的。那你事前做的那些供应商筛选，这么多年的信任又算什么呢？
而且从后果看，发生抄袭丑闻意味着广告公司可能会倒闭：会丢掉奥迪这个大客户，弄不好还被奥迪起诉面临巨额索赔，其他客户也会停止或者减少合作。即便从这个角度，奥迪广告部也会觉得广告公司不敢抄袭。
所以这里我觉得自己之前在《刘德华要为奥迪广告文案抄袭背锅吗？》3一文里的观点有点站着说话不腰疼：“笔者个人判断，这首诗可能是视频内发布的，搜索引擎搜文字查不到。但即便搜不到，本案中广告主、广告经营者的事前审核也是有瑕疵的，被抄袭的“北大满哥”的视频也是点赞超过10万的热门作品，如果事前审核多看小满节气相关视频，可能就不会发生抄袭作品被发布的情况了。”我如果在奥迪公司广告部，可能也不一定会看很多之前小满的视频查是不是抄袭，因为这根本就不应该发生。
就广告公司而言，这次的文案抄袭有两种可能：如果是公司内部的创意人员做的，那说明内部管理有问题，因为创意人员明显是在报复公司，专业的人哪怕要抄文案，也会洗一下稿，不会这么赤裸裸。如果是外包人员做的，不论是为了坑广告公司还是新手没经验抄袭，都说明广告公司的经营有大问题，创意是广告公司的核心业务，不应该外包的。无论哪种原因，广告公司都违背了受托义务。
无论是以上哪种原因，奥迪小满抄袭的事件的出现对整个广告行业都是一个打击，因为更发达的行业意味着更多的互相信赖和更多的协作。但今后很长一段时间里，大公司和广告公司原本应该高度信任的体系里都会有瑕疵，大公司广告部本来应该把主要精力花在甄选创意好不好上，但因为广告公司可能不值得信任，他们要为审查广告创意是不是抄袭的分散很多精力，而核心注意力的分散意味着整个系统都要受到损害。
综上，无视合规是景甜被罚的原因，所以不值得同情。奥迪是被违背受托义务的广告公司坑了，然后连累了刘德华，而正常情况下受托义务本来是不应该被违背的，所以奥迪和刘德华有点冤。
[1] https://ent.sina.com.cn/s/m/2022-05-28/doc-imizmscu3840957.shtml
[2] https://www.163.com/dy/article/GDL2IDFN05118AG7.html
[3] https://mp.weixin.qq.com/s/1JTYfdNJLi6P2ksGdsqAyQ
游云庭
高级合伙人/律师
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游云庭律师于1998年10月通过律师资格统一考试，2007年08月取得律师执业证书。其主要法律服务领域为知识产权领域和涉外投资。知识产权包括专利、商标、版权、不正当竞争的诉讼和申请、行政程序、行政诉讼、授权谈判等非诉领域。涉外投资包括国内法律架构和VIE架构下的投融资、并购领域。非常熟悉TMT产业，特别擅长和网络游戏相关的法律服务。
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