本文讲明白了融资租赁ABS，附全套范本（下） |【法天使41期全文笔记】

分享人|陆尧翎律师   文字整理|马  琳    编辑|小  天

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案例二: 宝信租赁六期租赁债权

上图仍然是所谓的分散性问题，叫做基础资产基本情况。可以看到，图上列举了前五大承租人，行业和占比都比较奇怪，行业有医院，有半导体等等，这就形成了行业上的分散，而且按照这些不同人群的剩余未偿租金总额，在整个资产池中的占比也没有一家独大，最大的人民医院的占比也只是22%左右，所以，上图依然是在强调做ABS当中，律师分散性的审查。

前文中已经说到，融资租赁ABS是用未来的偿还的现金流来进行现在发债的担保人，也就是说，未来每期还的钱来还现在发ABS的本金和债权的利息。

作为法律人，如何来解决风险性？在这里，我就写两个基本假设。

首先，在测算中暂不考虑宝信租赁履约失败的可能, 也就是说，在这么多入池的融资租赁合同中，不考虑有人还不上钱，那么，可能对于这个假设，从法律角度不太能理解，在这里主要是一个，他挑选的基础财产就是那些原来选进的承租人，比如说刚刚的医院，他们从未违过约。此外，因为原始发起人宝信租赁是有兜底的，有信用保证，即宝信租赁可以按时、足额履行差额支付以及其他承诺。

其次，由于承租人在未经宝信租赁书面同意的情况下不得提前还款,如经协商决定提前终止租赁合同, 则宝信需要向专项计划补足该合同下剩余未偿租金. 因此早偿概率不宜设置过高。这也是很多法律人会碰到的问题，不违约没关系，但因为是未来现金流，如果合同期没到，提前终止租赁合同呢？这样一来，租赁合同一解除，现金流就没有了，那怎么拿未来的现金流来偿付现在呢？往往在融资租赁类ABS当中，入池的债权关系都是未经原始权益人书面同意不得提前终止租赁合同，以此来保证现金流的稳定性。

从这个角度，作为公司律师，我想说的是，ABS项目是非诉项目中律师在整个中介中提供服务最多的，因为律师要进行合法性的论证，要进行创新模式的论证，上述的两个假设体现的就是如何能够杜绝现金流不稳定，律师在设计合同、在进行资产池梳理时一定要提醒原始权益人，必须要有不得提前还款的条约，从而从法律上保证现金流的稳定性。

听完最具与传统概念上的融资租赁，我们来看看由我承办的一个比较特殊的我国首单平行进口汽车的相关内容，我不仅要和大家讲解的是需求点，还要和大家想一想到底ABS有哪些法律文本的制作，稍微学习一些制作要点。

一切金融产品最简单的事情就是看产品结构图，产品结构图和刚才的图比较接近，在这里，我要和大家更多的解释这样的一单业务是如何产生的？

首先看图，当中是远大租赁一期资产支持专项计划，远大租赁是上市公司远大集团下属的子孙公司，也就是说这个融资租赁公司有上市公司背景。原始权益人是远大租赁，通过转让融资租赁债权给到专项计划，专项计划支付给远大租赁资金是由证券持有人通过资金认购而来。

左上角是由远大租赁原始提供人进行信用增级，增级的方式还是差额支付承诺，暨所谓你的信用保证，证券的管理人是九州证券，下面部分的担保人，是上市公司暨母公司的远大集团，以此来进行信用增级，按照所有金融机构必须有登记方、必须有托管银行。

下面一层，评级机构是中诚信、律师是我们团队。在这里，我要解释的是，图中左边的第三个框，原始权益人与承租人的融资租赁方式是售后回租。

这个案例是怎么来的，为什么是全国首单，自从各地尤其是上海开设自贸区之后，有了平行进口汽车的概念，最简单的理解，就是那些少征关税的进口车，由于进口车课税很高但需求量大，一旦能做成平行进口车，它在保税仓库税一低，就与市场上一般的进口车产生了一个比较大的价格差距，就很火。买平行进口车的人多了，对于汽车销售商就很乐意做这样一些工作，紧接着就产生了融资的问题。由于汽车销售商都是一些轻资产的公司，本质是一个卖车的独家授权资质。

第二，有渠道的能够把这个车卖掉，其实资金量是非常有限的。但汽销商像国外汽车生产产商定车的时候是按照买卖合同走，就存在价款的支付。这样的话，量一多，就给汽销商造成了非常大的资金压力，我们的顾问单位远大租赁又能为汽销商提供融资租赁服务，于是就这样搭上线，来完成这样的基础资产。

说到这，相必很多同学已经知道，汽销商作为承租人，他像国外的汽车产商订购车辆，但是这个车的车款是由融资租赁公司给他承付的，那么也就是说，从名义上，车属于汽销商，汽销商通过名义售后回租，也就是卖给融资租赁公司，融资租赁公司给他进行付款，这货款的付款本质就贷款，也就完成了汽销商的租赁。

汽销商去定车是租赁公司付款，他和租赁公司签售后回租协议，来完成分期付款的相关约定，车运到港口之后，汽销商卖车，卖完车的回款就等于是偿还融资租赁公司的本息。这个时候就会发现，融资租赁公司赚到了利息，汽销商也完成了一个资金杠杆的撬动，能够更多的买到平行进口车去赚取它的销售利润。一旦售后回租形成，就形成了一个债权，就能够入池入到ABS的结构当中了。

结构图说了很多，大家都知道，每一个结构图中的线加上箭头也就是我们法律文本所需要制作的地方。

在平行进口的案例中，律师的法律文件包括了：

标准条款，ABS往往有固定的模板，包括资产的选取、资产分散性等；

资产支持证券认购协议与风险揭示书；

作为一个增信措施来说，原始权益人或者原始权益大股东会进行一定的担保措施，包括担保协议、差额支付承诺函；

资产买卖协议，核心也是最本质，即使这个资产买卖只是一个合同，并不发生登记事项，但这是非常重要的基础文件，也就是我们所说的入池，也就是这个债权从原始权益人手中转让到SPV手中；各大中介机构服务协议。

法天使既然面对的是法律人士，后面我们来通过交流一下，看看它的条款是怎么样的？刚刚看到的法律文件和这个合同条款都在本次课程附带的文本当中，如何获得，在开篇的主持人已经介绍了（成套示范文本请戳文末阅读原文）。

我们来看看最为重要的资产买卖协议。可以理解为债权转让协议，合同条款还是按照常规的律师或法律人士看到的，⑴定义；⑵基础资产买卖；⑶资产赎回；⑷清仓回购；⑸先决条件；⑹卖方的陈述和保证；⑺买方的陈述和保证；⑻卖方和买方的承诺；⑼交易费用；⑽违约责任；⑾不可抗力；⑿保密义务；⒀法律适用和争议解决；⒁其他。 这样一看，合同条款基本上维持了买卖合同的相关要求。

在买卖合同当中，如果说和其他买卖合同有比较大的不同之处，就要有非常多的划款指令和附件，在这些过程当中，有非常多的债权清单，比如金额、债务人、承租人、期数的这样一种清单，包括交割确认、清仓回购的各种通知书格式，也就是说在运行起来的一些变动都会成为一个买卖合同的附件。

买卖合同的制作要点是什么？由于SPV是资管计划，不是一个法律主体，在本节课的文本材料中，第一个就告诉大家，资产买卖协议的买卖双方是原始权益人（融资租赁公司）、买方是管理这个资管计划的证券公司。

第二个很重要的就是我买卖的到底是什么？

基本上就是把债权范围内的所有东西都进行买卖。在专项计划成功设立，且买方向卖方支付了全部基础资产购买价款之日，卖方将自基准日（含该日）起对于以下财产（即基础资产）的现时的和未来的、现实的和或有的全部所有权和相关权益：（1）卖方根据租赁合同的规定，将相应合同项下租赁物件出租予各承租人而对各承租人享有的全部债权，包括自基准日（含该日）起存在的未偿本金余额、利息、违约金、损害赔偿金、租赁物件留购价款及其他依据租赁合同应由承租人向原始权益人偿还的款项；（2）担保前述第（1）项所述的债权相关的全部附属担保权益；（3）基础资产被清收、被出售、或者被以其他方式处置所产生的回收款；（4）请求、起诉、收回、接受与基础资产相关的全部应偿付款项（不论其是否应由租赁合同项下的承租人偿付）的权利；（5）来自与基础资产相关的承诺的利益（包括但不限于提前终止租赁合同价款）以及强制执行基础资产的全部权利和法律救济权利，均转让给买方。

第三，回到刚刚说的交割方式上。融资租赁公司往往喜欢售后回租的策略，而这会牵涉到法律人认为的虚拟的感觉，就是不做登记的。我要提醒的是，毕竟是金融产物，所以，卖方收到买方向卖方支付购买价款的同时，卖方应与买方签订交割确认函。交割确认函的签订即视为双方就基础资产买卖的交割完成，对双方均具有法律约束力。

第四，不合格资产赎回条款。为什么律师重要，在本次课程中这里是第二个点。刚刚说未经同意不得提前解除，这里是说为了防止比较糟糕的承租人，形成一些不合格的融资租赁债权，说白了，就是后续还不上钱的，那么，在合同设置为债权为不合格的基础资产，可以要求卖方，也就是融资租赁公司来进行赎回。在合同附件中有交割函、有一些赎回的函件，就是发生在一些不合格的产品上，但是融资租赁公司又有好的债权能替换的基础上他进行一个赎回或者替换，从这个角度来说，又进一步从法律结构的设计上保证了未来现金流的稳定性。

第三部分  律师业务应该怎么做？

在这里，我要向大家分享的是，如果大家有意要进行ABS的业务，我觉得有两点非常重要，第一，ABS是固收产品，固收产品就要看信用评级，评级越高越好，评级越高的背后就是股东背景最好是国企或者上市公司，所以，这也是为什么非常多的律师没有办法进行这项业务，主要是主体上面给他造成了很大压力，就是说他可能有非常多的顾问单位但顾问单位中符合要求企业并不多。第二，很多机构可能符合要求，但他觉得自己不缺钱，不懂。

还要和大家分享的是，我们为什么能够做到首单平行进口车ABS，虽然其有融资租赁的外壳，到后面我们怎么来进行模式的创新。在这个案例中，我们切实解决了客户的需求。怎么解决？您可以看到，我做了一个这个案例中的商业逻辑:第一步，平行进口车商融资购车；第二步，融资租赁公司提供资金；这两者的需求就解决了，平行进口车商有了资金，融资租赁公司有了放款对象；第三步，融资租赁公司从ABS募集资金替换。还要给大家了解的是，融资租赁公 50 30533 50 15534 0 0 2283 0 0:00:13 0:00:06 0:00:07 2989替平行汽车公司放的款最终是通过发行ABS募集来的资金来进行替换。

自此，通过三步，就可以理解为，ABS购买者是提供的资金，最终是落到了融资租赁公司手中，融资租赁公司用这个钱做了他售后回租放款的工作，所以在这个链条上，融资租赁公司有一个比喻，是“资金的搬运者”以此来实现自己层面业务的扩大。

在这里，我也向大家提出问题，毕竟刚才所用的现金替换，融资租赁公司先向平行进口车商放款，然后再通过ABS的资金募集来完成资金的替换，其实从放款到ABS真正的发行成功，还是有相当长的一段时间，这对融资租赁公司来说是比较大的资金占用，现在我们这单完成后，平行进口车公司也在和我们进行新的模式探讨，作为金融律师要挖掘什么，不要沉到意见书的本身，要想想通过什么样的方式和论证能够解决客户的需求，后面，我们又为融资租赁公司提出了新的方案。

剧透一下，就是我刚刚说的，后来有一个融资租赁公司它也是比较有他的客户渠道，能找到很多承租人，他碰到的问题是资金紧张，他希望是先有款再去放，但这就形成一个悖论，对于ABS来说，一定是先形成债权，这个过程就要融资租赁先放款，有这个债权才能入池去进行ABS的发行。

我们现在给客户做的就是，他给客户进行放款的时候，通过票据支付的方式来进行放款，按照票据法的规定，支付的对象或者说物权的对象现金是一般等价物，从金融上来说是当然支付，在现实生活中，票据也是一个非常好的支付工具，其在法律上并没有障碍。

但是大家肯定也知道，票据支付肯定没问题，尤其是商票、贴票，这种票据就满足了时间差，融资租赁公司给到承租人的款是以票的形式，这张票我们可以立为六个月，承租人拿到这张票之后，到银行进行贴现，只是本金少拿了一点，但是对于租赁公司来说他的租赁已经完成了，这六个月是没有资金占用的。反观，融资租赁公司通过票据的支付完成债权的形成，这个债权的形成就能够变成ABS入池资产去发行ABS，如果动作快，就实现了融资租赁公司想要的“空手套白狼”，既形成了债权，又完成了形成债权的对价支付，这个在产品结构的设计当中就离不开律师对这个支付方式的合法性论证。

所以，从这个角度，我又回到刚才说的几个点，我觉得在ABS中，律师对基础资产的把握，对创新内容的一个把握，其实是比在别的金融法律意见书中要大得多，这也是我非常乐意做ABS的一个原因，觉得有一种律师的职业成就感。

最后，我再重复一下，律师如何挖掘ABS。第一点，找到背景比较好的企业，第二点，要切实解决客户的需求。作为法律界的同仁，法律的同质类业务价格战非常激烈，尤其在北上广深，有时候大家心知肚明，资源比专业更重要，如何才能在非诉业务中，不仅是ABS，哪怕是别的非诉金融业务中，能够脱颖而出，承揽到自己的相关业务，做成产业链的资源整合。我们可以把融资租赁公司和平行汽车公司手拉手、背对背，我们可以去找票据的贴现公司来给融资租赁公司配对配，你会发现，在金融的游戏当中，律师做的更多的是资源整合，当你能够做成资源整合的时候，你的价值就非常大！

今天因为时间的关系，我选取的角度相对比较小，但是我希望我讲的ABS的知识点，我希望大家不仅仅是了解这个知识点本身，能够对大家如何去做，如何去承揽非诉类律师业务有所启迪，这是我今天为大家讲授课程的初衷，谢谢大家，也希望后续我还有跟大家分享的机会，再次感谢法天使的平台，今天的课程到此结束。

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