实务阡陌| 法庭上的“幽灵”

在接连写了7期法庭讯问专题后，有些订户说看腻了，想换换话题。其实法庭讯问可以体现出实务工作的很多问题来，而且也能活动脑筋。不过既然已经写了两个月，换换角度也无妨。今天，我来说说实践中经常出现，也是让我觉得很头疼的一种抗辩——“幽灵抗辩”。

哪儿来的“幽灵抗辩"？

“幽灵抗辩”的名称来源于台湾。在台湾曾经发生过这样的案件：渔民在出海打渔时，参与了走私活动。靠岸后，警方在船上发现了走私的货物。正要拘捕时，渔民委屈地说： 
我没有参与走私啊，我在海上打渔时碰到了海盗，他们抢了我的鱼，看我可怜就把这些东西扔在船上作为补偿。我是受害者，你们快去抓海盗。
问题是，去哪里找海盗呢？如果海盗根本就不存在，检察官怎么去证明一个不存在的东西不存在呢？检察官认为，在找不到海盗对质的情况下，渔民的辩解既不能证实，也不能证否，但刑事案件的证明责任在检控方，既然没有足够的证据推翻渔民的辩解，那就不能认定他们的行为构成走私犯罪。于是，检察官没有对渔民提起诉讼。
 然而后来，遇到海盗的渔民越来越多了，他们用同样的说辞来为自己船上的走私货物辩解，导致检察官非常头疼——不可能有这么多人遇到了海盗，但却不知道用什么理由去否定他们的辩解。 于是，台湾检察官就把这种抗辩命名为“海盗抗辩”。由于这种抗辩是把罪责推向一个看不见、找不到的人，犹如幽灵一般，所以后来有学者把这种抗辩称为“幽灵抗辩”。这种抗辩不一定是台湾渔民最先想出来的，但“幽灵抗辩”的称呼的确是台湾学者首先提出来的。很贴切，对吧。

形形色色的“幽灵抗辩”

在司法实践中，随处可见幽灵抗辩的身影。中杀人案件、诈骗案件、盗窃案件中，最容易出现幽灵抗辩。比如：
故意杀人案
你有没有用刀扎被害人？
没有，我虽拿刀，但根本没想扎他，是他见我拿着刀，就上来夺刀，结果自己没有站稳，身子往前一跌，胸口直接撞倒刀尖上了，然后就死了。
诈骗案
被害人把钱给你后，你有没有按之前所说的为他找关系，解决他儿子上学的问题？
有，我找了一个叫“阿明”的人，他是我在网上认识的，他说他有办法肯定可以办理入学事项，我把被害人给我的钱的多一半都给他了。现在我也联系不上他了。
盗窃案
在你因扒窃被抓获后，公安人员从你家起获了10余部被盗手机，失主都已经找到，这些手机为何会在你家中出现？
这些手机肯定不是我偷的，是上周我在楼下从一个陌生男子处买的，他问我要不要旧手机，我看都还不错，价格也便宜，就买下了。买下来可以翻新后高价卖出去。
除了以上三个比较具有代表性的情况外，幽灵抗辩在实践中还有很多体现以及“变体”，比如故意杀人案中，被告人提出是被害人先对其行凶，其正当防卫才将被害人杀死。总之，这类抗辩的特点就是无法或不能找到相应的人到庭对质——如果能找到，那就谈不上是幽灵抗辩。

如何应对“幽灵抗辩”？

讨论幽灵抗辩的应对，应当先说明刑事案件的举证责任以及证明标准。首先，我国刑事诉讼的举证责任由检察机关承担，被告人不负自证清白的义务，检察官对犯罪事实的证明必须达到法定标准，否则就会承担败诉风险；其次，我国刑诉法规定的刑事案件证明标准是“事实清楚，证据确实、充分”，检察官要将事实证明至排除合理怀疑的程度，其举证责任才告完成。 据此，刑事诉讼的证明过程可以这样描述：首先由检察官举证，将案件证明至排除合理怀疑的程度；之后由辩方对检察官的证据体系提出质疑，如果该质疑具有合理性，即属于合理的怀疑，则检察官需要补充证据并答辩，以排除该怀疑，否则检方败诉；但是，如果辩方提出的质疑，不具有合理性，那就不属于合理的怀疑，则检察官无需补充证据，亦无需答辩，因此检方之前构建的证据体系，并没有被辩方提出的质疑所破坏。 由此可见，应对幽灵抗辩，首先要考量被告人或辩护人所提出的辩解，是否具有合理性，如果不具有，则检察官无需答辩；如果具有合理性，则检察官必须举证以证明被告人所说非真，否则法院将判决被告人无罪。当然，在举证之前或者举证过程中，如果被告人或辩护人提出了这样的辩解或辩护意见，检察官一般会通过讯问或者举证，强调被告方所提出的质疑不具合理性。 然而问题在于，如何判断辩方提出的质疑是否具有合理性，即何谓“合理的怀疑”？有人说“不太可能发生”的事情就是不合理的怀疑，但这种以概率为中心的判断标准并不合理，因为有时候恰恰是小概率的事件发生了。这就是幽灵抗辩不好应对的原因。 在实践中，检察官一般会以案件证据为基础，运用经验法则，论证幽灵抗辩的不合理性。比如对于前述杀人案件，检察官可以分析被害人身体的刀口角度是否和被告人的辩解相符（如果是被害人在跌倒过程中撞上刀口，则其身体上形成的刀口进路应当是由下向上；而如果被告人持刀扎向被害人胸口，则不太可能形成从下向上的刀口进路）；再如对前述诈骗案件，检察官可以讯问被告人与“阿明”是何关系、有没有去过他家或单位等事实，如果被告人无法说明，则检察官可以用经验法则分析辩解的合理性——如果对一个人的情况不甚了解，怎么会如此放心地把钱交给他？（当然这样的情况也不能说一定不会发生）。比较麻烦的是最后一种盗窃案的情况，因为被告人提出的抗辩很难反驳，所以在实践中，对这种情况是都认定为盗窃事实，还是按照他的辩解认定掩饰、隐瞒犯罪所得罪，不同的检察官会有不同的选择。

幽灵抗辩是让检察官（至少我）比较头疼的一种抗辩，它检验着我们对“合理怀疑”这一刑事证明中最难说清问题的理解，考验着检察官对生活经验的全面把握以及论证能力的高低。总之，这不是法律能够解决的问题。

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