中国同性婚姻石破天惊第一案 | 法评说 · 第4集
23年前的今天，《霸王别姬》获得第46届法国戛纳国际电影节金棕榈奖，美国《时代周刊》评价《霸王别姬》是中国20世纪90年代最好的一部影片，是一部感人至深的史诗作品。
段小楼与程蝶衣，戏里是英雄美人，戏外是师兄师弟。在时代的颠簸中，英雄气短，美人玉殒；师兄徒唤奈何，师弟明心见性。
“我对你仍有爱意，我对自己无能为力。”
当爱已成往事，那么，当下我们能对同性恋情及婚姻说点什么呢？
本期法评说由清华大学政治系教授任剑涛、中国人民大学法学院教授张翔、北京大学法学院副教授侯猛倾情奉献，讨论的主题是同性婚姻维权一事。敬请关注！
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2014年，27岁的孙文麟和37岁的胡明亮相识。
2015年6月23日，二人到芙蓉区民政局申请登记结婚，婚姻登记处工作人员以孙、胡二人的申请不符合《婚姻法》规定的结婚登记条件，拒绝为二人办理婚姻登记。
12月16日，他们以芙蓉区民政局拒绝办理结婚登记涉嫌行政不作为为由，向芙蓉区人民法院提交了起诉材料，请求判令芙蓉区民政局为其办理婚姻登记。
2016年4月13日，芙蓉区人民法院进行了公开审理并当庭宣判，驳回了孙文麟、胡明亮的诉讼请求。
法院认为，《婚姻法》对申请结婚以及办理结婚登记的基本程序等作了专门规定，我国相关婚姻法律、法规明确规定结婚的主体是指符合法定结婚条件的男女双方。孙文麟、胡明亮二人均系男性，申请结婚登记显然不符合我国婚姻法律、法规的规定。孙文麟、胡明亮的诉称理由不能成立。
2016年5月17日，虽然诉讼请求被法院驳回，但二人依然在长沙举行了婚礼，并自制了一本结婚证。
公开婚礼现场
人权保障已写入《宪法》，同性婚姻权利是否要受到同等保护？
《婚姻法》规定一夫一妻、男女平等的婚姻制度，并没有限制同性婚姻，而是针对一夫多妻现象，可以这样理解吗？
同性婚姻公民的权利从何而来？是基于自然性别的法律保护，还是基于社会性别的法律保护？
同性婚姻在立法上难以突破，可以在司法个案中获得保护吗？
在中国目前的社会环境下，可否不给同性婚姻名分，但赋予其一定的社会权利，例如继承权、收养权？
系女同性恋者（Lesbians）、男同性恋者（Gays）、双性恋者（Bisexuals）与跨性别者（Transgender）的英文首字母缩略字。1990年代，由于“同性恋社群”一词无法完整体现相关群体，“LGBT”一词便应运而生、并逐渐普及。
全称腐女子（ふじょし，fujoshi），主要是指喜欢意淫男男爱情（即男同性恋）的女性。
又称密尔伤害原则（Harm Principle），也叫作“不干涉原则”(Non-interference Principle) ，由19世纪英国自由主义代表性人物约翰·密尔概括出的一条原则。它是密尔在社会与个人之间所划定的边界，也是合法和非法的边界。大意是，人类之所以有理有权可以个别或者集体地对其中任何成员的行动自由进行干涉，唯一的目的只是自我防卫。即，权力能够正当地施与文明群体中的任何成员的唯一的目的，只是要防止其对他人的伤害。
《宪法》第49条：婚姻、家庭、母亲和儿童受国家的保护
《宪法》第33条：国家尊重和保障人权。
《婚姻法》第2条：实行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。
美国：2015年6月26日，美国联邦最高法院九位大法官用5:4的投票结果，宣布同性婚姻合法。
德国：2000年11月10日德国联邦议会通过了有关同性恋者结为生活伴侣的《生活伴侣登记法》，也简称为“同性婚姻法”或者“同性伴侣法”。按照此法律，同性伴侣可以在婚姻登记处登记结为“生活伴侣”，“生活伴侣”的社会与法律地位与传统异性婚姻类似。该法律从2001年8月1日开始生效。
中国有大约3000万同性恋，涉及家庭成员1亿人以上。同性婚姻保护收到社会关注。同性婚姻在立法上很难突破，美国也是通过司法途径解决。我国婚姻法规定：一夫一妻，男女平等制度。
中国传统文化色彩，很难立法改进，没有形成社会共识。台湾地区的方法是：团体推动政府改进，部分地方允许同性伴侣登记。通过登记的合法化，实现婚姻的功能：抚养、经济。需要注意的是，涉及病危，财产继承等，一定要有制度保障。
从同性婚姻的法律保护角度，这是石破天惊第一案。从古至今，法律捍卫自然性别的婚姻，长期压抑同性恋爱，同性恋爱不被接受。公民性别的三个属性：自然性别、社会性别、法律性别。公民权利从何而来，是基于自然性别的法律保护，还是基于社会性别的法律保护？法律、政治学、社会学都没有讨论。中国的新儒家甚至认为：同性婚姻无法绵延后代，有断子绝孙之嫌。
同性恋爱和同性婚姻是两个不同的概念。同性恋爱：多元社会，宽容度高，接受度高，不履行法律手续，“出柜”社会新闻而已。同性婚姻是在挑战或者试探法律保护同性婚姻的界限。从同性恋爱到同性婚姻，是法权保护公民权利的一大步。
同性恋爱自由，不用争取社会、国家、政府承认。但进入婚姻，要求承认，就是要争取权利。德国模式可取。立法弹性化处理，根据不同地域的特点规定。
对于同性婚姻的基本态度是，这是不可回避的社会事实，涉及同性认同、家庭建构。不能超越社会认知太远，但也要抱有开放的态度，政府、社会公众，当事人，共同探讨解决问题的方法。
没有伤害别人就是自由的。但伤害别人的认知是有递进性的。首先，伤害作为个体的别人。其次，伤害群体的别人。最后，伤害最高级别的他人。重视非主流社会观念进入主流社会时，会发生秩序颠覆与秩序重构
长久以来，同性恋被视为犯罪。现代社会接受度在提升，但没有根本性的改变。美国最高法院同性婚姻合法的判决，对全世界同性恋维权给与巨大鼓励。但这个判决争议很大，5：4的投票结果，勉强通过。法院根据法条，判决没有错。但从宪法角度，我国没有宪法诉讼，无法解决。 美国最高法院反对意见认为：同性婚姻归根结底是个政治判断，是个立法问题，司法机关在民众没有形成共识、立法机构没有立法之前，以司法判决处理，僭越权力。 同性婚姻的本质，是模仿传统的正常婚姻，要继承权、收养权，纳税权，争取社会权利。但法律留下的弹性和空白有多大？《宪法》第49条，婚姻一定是男女之间的吗？《婚姻法》当年规定一夫一妻，不是相对于同性婚姻，相对于一夫多妻。可否对这些法律作扩大化的解释？ 对于同性婚姻的态度：一个人只要不妨碍别人，就可以接受。
风雨过后见彩虹
若即若离江边鸟曹晨光鑫一缕清风
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