蓝天彬：刑事辩护要敢于尝试善于突破

大家好！我是蓝天彬律师，来自江苏法德东恒律师事务所。在今天的刑辩论坛上，我发言的主题是“刑事辩护要敢于尝试、善于突破”，简要地分享几点：

第一，查阅讯问同步录音录像，大家是经常去做的。那么，复制讯问同步录音录像，是否有可能？我认为要敢于尝试，尽力争取，不要自我设限。

之前，有个案件，我认为存在刑讯逼供，提供了相关线索，申请复制讯问同步录音录像。

检察官一开始不同意，说之前都不让复制的。我还是不放弃，提出之前在其他案件也复制过，需要的话我可以打开电脑给他们看，希望这次也能复制，不然几十个小时的讯问视频，要在检察院看很久，不太方便。

经过多次沟通，可能他们也看到我在较真，最终同意复制讯问同步录音录像。

复制一次之后，我发现不完整，又和检察官沟通，检察官找公安机关，过段时间我再去复制剩下的光盘。

有了复制的讯问同步录音录像，那就好办多了，可以针对每个细节截图分析。

后来，我们申请排除非法证据，最终把当事人的有罪供述排除了，不再作为证据出示。

第二，有些案件，合议庭成员包括法院院长或副院长，这时候我们除了找承办法官沟通，还要积极主动找院长或副院长当面沟通。我们是科层制社会，院长或副院长的话语权更大一些。

之前，有个案件，检察院建议量刑四年半，经过我们和副院长反复沟通，把刑期从四年半，逐步降到三年，两年半，最终降到两年三个月。也就是说，要敢于、善于和法院院长、副院长沟通。

第三，坦白加退赃，是否可能减轻处罚？坦白可以从轻处罚，退赃可以从轻处罚。通常来说，坦白加退赃，大家认为可以从轻处罚，但不太可能减轻处罚。不过，在侵财类犯罪中，我们认为是有可能的。

依据在哪里？

我们看《刑法》第六十七条第三款规定，犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

那么，如何理解避免特别严重后果发生？

第一种情形，“避免特别严重后果发生”是指特别严重后果必然发生或者极有可能发生，但因犯罪嫌疑人的坦白而避免了发生。

比如，有一笔几千万元或者几亿元的资金，马上要转移到境外，因为犯罪嫌疑人坦白，避免了转移，也就是避免了特别严重后果发生，这时候可以考虑减轻处罚。

第二种情形，如果特别严重后果已经发生，但因犯罪嫌疑人的坦白，而使特别严重后果得以消除的，也应该予以同等评价。

只有这样，才能鼓励犯罪嫌疑人积极作为，挽回损失，消除后果，恢复社会关系，这也是恢复性司法理念的体现。为此，对于犯罪嫌疑人如实供述自己罪行，从而挽回特别巨大经济损失的，也宜认定为“避免特别严重后果发生”。

在侵财类犯罪中，侵犯的是财产性利益，被害人最关心的就是挽回损失。在诈骗罪或盗窃罪等案件中，犯罪嫌疑人坦白了，也全额退赃了，消除特别严重后果，相当于避免特别严重后果发生，我们认为可以减轻处罚。这也是《刑法修正案（八）条文及配套司法解释理解与适用》一书中的观点。

当然，这条规定主要适用于侵财类犯罪案件的辩护。如果在职务犯罪中，因为侵犯的是职务廉洁性，不太适用。

对于《刑法》第六十七条第三款规定，我们非常希望大家都能够用起来，和检察官、法官多沟通，就像当年的正当防卫条款，本来一直就像僵尸条款，一直沉睡着，后来因为几个重大案件爆发，才激活起来。

以上就是我的分享，希望有机会和大家多多交流，谢谢各位！

蓝天彬律师

江苏法德东恒律师事务所高级合伙人，江苏省人大常委会法工委规范性文件备案审查咨询专家，南京市律师协会刑事诉讼法律专业委员会秘书长，前政法记者，毕业于厦门大学。

专注于刑事辩护，多起案件获得不起诉或撤销案件、终止侦查、改判缓刑等结果。

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