从合同角度谈谈网红签约直播机构需要注意的法律问题

近日，由炜衡杭州所杨文斌主任主持、炜衡杭州所方智富律师主讲的《网红与机构签约合同注意事项》直播课程取得了圆满的成功。方智富律师从生动的真实案例出发，深入剖析了网红与机构签订合同时需要注意的“陷阱”及相应后果，并针对相关问题提出了解决方案。

本文基于本次课程的主讲内容进行整理，以期能为网红群体、MCN机构有所帮助。

一、

背景

近年来随着网红经济的兴起，直播机构与网红之间的纠纷也层出不穷。我们处理了多起网红主播与淘宝直播机构解约纠纷案件，网红达人与抖音MCN机构解约纠纷，网红/网络名人名誉权、肖像权纠纷案件，参与了多位网红的签约、解约谈判，加之自身运营自媒体的经验，对网红行业比较了解。

在处理网红与机构纠纷的过程中我们发现，合同成为该类纠纷中至关重要的“准则”。但是，这份载满权利义务的凭证，到底要写明哪些内容、不能写哪些内容，如何才能制约对方违约行为，最大限度维护自身合法权益，却是很多人不清楚的。

为此，我们整理出以下要点，希望网红和机构在签约合同时能引起重视，降低风险，避免争端。

二、

需要注意的要点及处理建议

（一）理清合同性质

实践中，网红与机构签订的合同，主要为“网络直播经纪合同”、“达人合作合同”、“主播签约合同”、“经纪合同”，也有少部分签订的是“劳动合同”、“劳务合同”、“委托合同”。

我们以“直播”、“合同纠纷”为关键词进行裁判文书检索，通过案由分析我们发现，近95%的裁判文书认为，网红与机构之间纠纷属于“合同纠纷”。极少数裁判文书认为，网红与机构之间纠纷属于“劳动合同纠纷”、“行纪合同纠纷”、“委托合同纠纷”，具体数据如下图：

通过进一步研究，我们发现，合同纠纷类裁判文书绝大部分裁判观点认为：网络主播与平台公司签订的网络直播经纪合同，兼具委托、劳动、行纪和居间等特征，应认定为包含多种权利义务关系的综合性无名合同。本文即主要探讨该类合同的注意事项。

为什么一定要理清合同性质呢？这是因为不同的合同，对双方权利义务影响非常大。以劳动合同为例，劳动者提前30天书面通知即可解除合同，另一般情况下，劳动者单方解除合同无需支付违约金。而网红与机构的合作过程中，机构往往会对网红提供大量人力、物力、资金支持，一旦网红与机构之间的合同被认定成劳动合同，那机构就无法追究网红随意“跳槽”的违约责任了。很显然，这对机构来说是非常不利的。

风险提示

1.机构在签约网红时，尽量避免签订“劳动合同”、“劳务合同”、“委托合同”，在合同条款中也不要出现“工资”、“劳动报酬”、“竞业限制”等概念。

2.网红在签合同前，建议咨询专业律师，聘请专业律师提供签约指导、陪同谈判、拟定或审查合同内容，避免被坑。

（二）审查合同主体

一般来说，该类的合同主体为网红和机构双方，但也有少部分合同存在三方、甚至多方主体。而机构方面，大部分网红签约的是专业MCN机构，部分签约的是电商公司，某些平台的网红例如b站则有大部分up主直接与b站签约。

对于网红而言，审查机构是否“靠谱”必不可少。那么如何才能判断一家机构是否靠谱呢？我们认为，可以从以下三个方面审查：

第一，审查机构的工商信息，包括注册时间，注册地点，经营范围，股权架构，着重分析机构是否具有专业运营网红的能力。

第二，审查机构的诉讼信息，了解机构有哪些涉诉纠纷、是否被法院强制执行。

第三，对机构进行违法性审查。这里需要注意的是，从一定程度来说，网红是个高风险职业。网络的公开、透明、快速传播等性质，对网红的行为规范有着比普通人群更高的要求。

为了探究网红容易涉嫌哪些违法犯罪，我们以“网红”、“直播”为关键词，在裁判文书网检索到的常见罪名及裁判文书数量分布：

我们从前述824份诈骗罪判决书中，随机选取了100份判决书进行重点分析，发现了几个非常有意思的现象：

这100份判决书中，有22份判决书是：粉丝将诈骗所得赃款，打赏给了美女主播；有8份判决书是：美女主播假借裸聊、提供色情表演等，骗取粉丝打赏；有8份判决书是：网红主播与粉丝谈恋爱，网红被骗钱。

由此可见，网络世界中，真真假假，骗与被骗时常发生。在此，我们也提醒读者朋友，一定要多加谨慎，谨防被骗。对网红而言，我们建议，尽量避免与以下机构签约：

对于机构而言，同样要审查网红的相关信息，主要就网红的过往经历、道德品质等进行审查。避免与有犯罪、吸毒、反动言论等记录的网红签约，谨防网红做大做强后被扒出黑历史，万千努力一朝被毁。

（三）明确双方权利，具化双方义务

网红与机构合作的过程中，主要涉及到哪些权利呢？我们进行了梳理，主要为：

无论是网红还是机构，都建议在合同中明确上述权利的归属和使用，避免不约定或约定不明引发纠纷。

而义务方面，实践中最大的问题在于，合同对机构的具体义务少之又少，可供执行的更少。以我们办过的案件为例，该份合同中机构的义务可谓“假、大、空”。以下为我们办过的案件，网红签约的合同：

那么，机构具体有哪些义务呢？我们总结了办理多起网红与机构解约纠纷案件的经验，并结合自身运营自媒体经历，归纳出以下几个方面的义务：

第一，提供人力支持，组建专业团队。具体可参考：

第二，提供优质货品或内容支持。以货品为例，机构提供的货品需要符合以下标准：

第三，提供资金支持。除个别“带资”签约的网红，绝大部分的网红都需要机构提供资金支持，无论是提供资金付团队人员工资，还是提供资金购买推广、流量。离开资金支持，网红很难成长。因此，网红在签约时，一定要与机构协商好资金的投入，包括投多少钱、投在什么方面、什么时候投、如果不投怎么办。

对于机构而言，也需要在合同中明确约定网红的义务，主要包括以下几个方面的内容：

其中，尤其需要注意的是，反人设崩塌条款。近年来因为人设崩塌，导致千万级网红一夜陨落的新闻不在少数。人设崩塌对网红的事业是致命性的，对机构的影响也不容小觑。因此，我们建议，机构在合同中一定要增加人设崩塌条款。

（四）明确成本和收益

相比传统买卖合同、租赁合同等，机构与网红签订的合作合同的不同之处在于，成本、收益方面都具有极大的不确定性。实践中容易出现成本、收益约定不明的情况，以及合同履行过程中对合同成本的承担、收益分配进行口头变更又事后反悔的情形。

针对该问题，我们的建议是，明确成本的类别和承担方式。履行过程中如有变更，双方进行书面确认。而收益方面，网红常见的收益包括：打赏所得、带货佣金、推广广告费以及平台奖励。但维权所得则常常被忽视，具体包括肖像权、著作权、商标权等维权所得，尤其是对粉丝体量、商业价值较高的网红，维权所得数额也很可观。

（五）细化违约行为和责任

违约行为与双方义务挂钩，机构常见的违约行为包括：

而网红常见的违约行为则包括：

违约行为方面，我们建议区分一般违约行为和严重违约行为，再针对具体的违约行为设置不同的违约责任。而违约责任方面，就违约金的设置一般有两种方式：设定具体的违约金数额或设定违约金的计算规则。鉴于该类纠纷往往存在高额违约金，而高额违约金往往不会被法院直接支持，因此我们倾向性建议设定违约金的计算规则。

（六）平衡合同解除权，关注账号归属问题

实践中，合同解除方面存在以下主要问题：

第一，网红没有合同解除权，极为被动。因网红的年轻化，法律意识淡薄，以及谈判筹码的缺失，导致与机构签订的合同其极不平等，网红没有解除合同的权利。加之机构以索要高额违约金、不解绑账号等要挟，网红可谓相当弱小、无助。

我们建议

网红在签约合同时，一定要注意该部分的内容，争取在机构严重违约情况下的合同解除权。

第二，高额解约金，网红不可承受之重。一方面，网红与机构的合同中约定，一旦网红解约，机构有权网红赔付好几百万甚至上千万的违约金。另一方面，法院在审判该类案件中，一般会综合网红商业价值、双方的投入及收益、双方过错程度等因素酌情认定违约金数额，而这种裁判缺乏统一裁判标准，导致违约金数额极不确定，从而使网红在解约过程中也出于劣势地位。

我们建议

细化违约行为对应的违约责任，根据违约程度的不同设定不同的违约责任；尽量约定违约金的确定规则，而非直接约定高额违约金。

第三，网红账号归属约定不明。实践中，常常出现合同未明确约定账号归属，或合同事先约定账号归公司所有，但解约时网红又想收购账号的情况，双方陷入纠纷的情况。那么，网红账号究竟归谁所有呢？

从目前的审判实务来看，双方如有约定的从其约定。没有约定的，没约定遵循实质公平的原则，从双方对账号的投入、实际运营等情况确定。

另，还需要注意的是，鉴于双方对账号均有投入，如果账号归一方所有，另一方是否应予补偿？如果补偿，补偿标准为何？根据我们的实务处理经验，我们建议，在签约合同时最好约定：合同期内账号归双方共同所有，合同到期或终止后，账号归一方所有，另一方予以补偿。补偿方式有以下几种：

第一，暂不确定补偿金额。届时委托机构评估账号的价值，再按照比例进行补偿。但因评估需要耗费大量时间、经济成本，以及合同解除时双方恐不能友好协商，因此我们不建议采取这种方案。

第二，根据粉丝数量按照每个粉丝多少钱的标准补偿。但实际上，买流量、买粉丝的情况非常常见，粉丝数量并不能全面反映一个账号的价值。因此，我们也不建议采取这种方案。

第三，综合账号收益、账号投入、粉丝数量等因素，事先确定双方均认可的计算方式。这是我们较为推崇的方案。

以上即为网红与机构签约时需要注意的六大要点，限于篇幅原因，其他内容我们不作展开。

三、

合同模版及签约、解约指南

在办理了多起网红解约纠纷案件，提供多次签约指导后，我们归纳整理了多份合同模板，签约、解约指南，以及履约、解约过程固定相关证据的指导文件。网红或者机构，如有需要可联系我们。

作者介绍

方智富

北京市炜衡（杭州）律师事务所

方智富，北京市炜衡（杭州）律师事务所律师，大美律微信公众号主创。专注研究互联网和泛文娱领域的法律问题，迄今已发表原创更文逾百篇，对网红、直播、电子商务等互联网行业比较熟悉，办理过多起网红解约、签约、肖像权及知识产权维权案件。

往期推荐:

声 明

本文为署名作者原创，一切权利属于作者所有。转载时请注明出处，并且尊重作者的署名权、修改权及其他合法权益。本微信文章仅为交流目的，不代表北京市炜衡律师事务所的法律意见或对法律的解读，任何仅仅按照本文的全部或部分内容作出的作为或不作为决定及因此造成的后果由行为人自行负责。

北京 | 上海 | 广州 | 深圳 | 硅谷 | 悉尼 | 东京 | 河内 | 成都 | 南通 | 杭州 | 南京 | 宁波 | 沈阳 | 西安 | 南宁 | 天津 | 延安 | 合肥 | 苏州 | 重庆 | 厦门 | 长沙 | 烟台 | 石家庄 | 呼和浩特 | 温州 | 济南 | 贵阳 | 南昌 | 福州 | 海南 | 昆明 | 太原 | 无锡 | 兰州 | 郑州 | 乌鲁木齐