【律师视点】米乐：法国近期通过代币发行融资(ICO)与针对加密资产服务提供商的特别监管制度
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本文于2019年4月18日发表于德衡律师集团公众号。
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米乐
Christine Miles北京德和衡律师事务所
高级外国法顾问
图片来源：coinedtimes.com
越来越多的公司及个人考虑将ICO作为筹集资金或参与投资的一种机会。然而，这些数字资产及其背后的技术虽然可能为进行金融交易提供一种新的、高效的手段，但又因这些资产的市场受到的监管少于传统资本市场，甚至根本不受监管，因此也带来了更多的欺诈和更高的被操纵风险。
法国对ICO的监管重点继续有增无减，提出了一个新的立法框架，即企业成长即转型计划（下称“PACTE法”），该法旨在平衡ICO交易的发展与对希望参与ICO的购买者的保护。
图片来源：chefdentreprise.com
法国金融市场管理局（下称“AMF”）最近提议，在不修改现有立法或将监管证券公开发行的现有规定的范围扩大到ICO的前提下，为ICO制定一个特别的法律框架，而非最佳实践指南的推广。
经AMF确认，没有ICO的明确监管成为了ICO的固有风险因素。不仅如此，ICO还有缺乏信息披露文件、损失资本的可能性、二级市场的波动性或流动性的缺乏、洗钱及恐怖主义融资诈骗、ICO所寻求的融资相关的潜在项目的可行性的担忧等其他风险因素。
改革提出了一个任选的授权制度，只要该公司尊重规则，并避免明显滥用，同时保护和告知投资者，AMF有权对希望通过ICO发行数字货币、特别是在法国市场上融资一个项目或活动的公司发放授权。AMF此前曾认为存在风险的ICO相关的这些措施，通过这次改革将为ICO提供附加的担保。
图片来源：https://www.amf-france.org/
新的立法框架
PACTE法为法国货币与金融法典(下称“CMF”)引入新的一章，并详细说明适用于ICO的规则。
PACTE法介绍了代币的定义，指出代币是一种无形财产，以数字形式表示一项或多项权利，这些权利可以通过共享的电子注册机制发行、注册、保存或转让，该机制便于直接或间接地识别所述财产的所有人。PACTE法将ICO定义为以任何形式向公众提供的购买代币的任何要约，但不包括向少数买家发出的报价。根据PACTE法，发行方应通知代币购买者ICO资金用于融资的项目的状况，以及为代币建立的任何二级市场的情况。
然而，这些新规则不适用于与金融工具具有相同特征的代币；这些代币发行将必须遵守适用证券公开发行的规定。
任何代币发行方都有义务遵守CMF中规定的条件和要求，CMF讨论了AMF的角色，特别是当发行方选择为ICO申请批准的情况，即AMF授权时的情况。
AMF在新的法律框架中的作用
AMF必须就其《一般规则》（下称“RGAMF”）中的法律规定提供额外的指导。此外，AMFAMF将被授予审批ICO的权力。值得注意的是，立法没有强制要求发行方必须获得AMF授权。相反，发行方有权向AMF提交披露文件，让购买者就该ICO作出明智的决定。
为ICO向AMF申请授权应在“代币出售要约之前”进行，并应由发行方主动提出，但这不是发行方的义务。获得授权的条件将在RGAMF中定义。
接下来，AMF应当：
❖ 审查披露文件以及发行方发布和分发的任何宣传或广告材料。披露文件和宣传材料的内容应准确、清晰、不含误导信息并详细说明投资者在购买代币时所面临的风险。
❖ 确认发行方采用适当程序追踪和维护ICO所募集资金。
❖ 确保发行方的ICO的活动符合披露的文件内容，并遵守适用的法规。如果违反规定，AMF可以强制要求发行方停止发行和销售代币，并终止任何促销活动。AMF同样也可以撤销其批准。
❖ 核实发行方是根据法国法律在法国注册的法人组织。事实上，AMF只向法国发行方批准授权，不包括外国公司和实体，其目的是吸引ICO进入法国市场。
AMF将发布一份白名单，列出已向其批准授权的代币发行方。
RGAMF将细化如何实现这些需求的方法。这些规范应该在2019年第一学期结束前完成，AMF可能会在2019年9月交付首批授权。获得这样的授权将是任选的：发行方可以决定是否向AMF申请授权，而监管机构无强制发行方申请的义务。但是，如果发行方决定获得授权，那么对这种授权的条件要求就具有约束力。因此，AMF将被授予监督和监督上述发行方履行上述义务的权力。通过这一改革，授权的目的作为一种激励，促进发行方与潜在购买者和其他利益相关者的接触。法律框架的目的是作为创新参与者的营销工具。
PACTE法允许某些专业投资基金投资加密资产，此前在法国这是不可能的一件事。新经济的发展可能取决于是否存在适当的投资工具，能够将投资引向新经济。然而，考虑到这类新资产可能承担的风险，改革将依靠专业资产管理人员的技能和专业知识来管理这些工具，其营销应限于专业投资者和高净值个人。
此外，改革旨在解决加密生态系统的成员们迄今在与银行打交道时所遇到的困难。该改革要求信用机构为取得授权的实用型代币发行方和获得许可的加密资产服务提供商制定客观、不歧视和适当的内部规则，管理其使用银行服务的权限。因此，立法者创造了一种新的激励机制，以寻求上述监管授权。
加密资产服务提供商
根据这项改革，在法国设立的加密资产服务提供商可以在任选的制度中任选其一。如果这些在法国设立的加密资产服务提供商决定不加入，他们并不会被质疑是通过在法国非法运行相关活动。但是如果他们决定加入，将必须遵守任选制度下适用的所有要求，并将作为授权加密资产服务提供商（与实用型代币发行方相同）置于AMF的授权之下。换句话说，一旦在法国设立的加密资产服务提供商决定加入，根据任选制度的所有适用需求都将具有法律约束力。
在这个阶段，针对不符合欧洲指令下金融工具资格的加密资产提供的服务，任选机制所涵盖的与加密资产相关服务如下:
❖ 托管人钱包供应商；
❖ 加密／菲亚特交易供应商；
❖ 加密交易平台；
❖ 代表客户执行加密资产订单；
❖ 加密资产投资组合管理；
❖ 加密资产投资建议；
❖ 以坚定承诺为基础承销加密资产；
❖ 以坚定的承诺为基础提出加密资产；以及
❖ 以无坚定的承诺为基础提出加密资产。
一项法令将进一步界定上述各项服务。
为取得AMF的授权，在法国设立的加密资产服务提供商必须永久满足以下要求：
❖ 保持职业责任保险或自己的基金。
❖ 有足够的安全性和内部控制机制。
❖ 有可迅速恢复的信息技术系统。
❖ 保有职业责任保险或自己的基金。
PACTE法进一步规定了授权加密资产服务提供商必须不断满足的要求，例如有义务向客户传达清晰、准确和不具误导性的信息(包括营销传播中的信息);披露收费政策的义务；制定有效的投诉处理政策的义务等。PACTE法还对上述各项服务提出了具体要求。AMF将定期发布已设立的加密资产服务提供商的列表。如该等服务的提供者未向AMF登记，则该等服务的提供将被禁止。
结 语
PACTE法已于2019年4月11日通过。
正如法国经济财政部长布鲁诺•勒梅尔(Bruno Le Maire)所言，他希望法国ICO的法律框架可以“吸引世界各地的投资者”。
图片来源：zycrypto.com
律师助理安美玲对本文亦有贡献
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