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快播案判刑算轻的?哪位辩护律师的嘴这么牛掰!丨律新社名案

2016-09-22 律新社 律新社


律新社主笔丨吴迪迪

 

快播案,历时二年五个月,经过二次庭前会议,二次开庭审理,最终落幕!网友的评价是:辩护律师团真的好厉害!强力嘴炮!金句百出!




被指控犯传播淫秽物品牟利罪,且情节特别严重的深圳市快播科技有限公司四名被告人之一的张克东,被判有期徒刑三年三个月……相比较公诉人“情节特别严重,量刑建议在10年以上”的建议,不得不说,他获得了从宽处理,其代理律师——北京大成律师事务所高级合伙人、刑事部副主任张志勇律师的有效辩护策略成功,才获得比较理想的判决结果。无论如何,这个审判都会在互联网历史上留下浓重的一笔。


代理律师直指快播案难点要点


张志勇在接受律新社采访时表示,此案的难点在于涉及面广、影响力大,由公安部、网信办、扫黄打非办等四部门联合执法,指控快播传播淫秽物品牟利,情节特别严重,建议量刑十年以上!



图片说明:快播案庭审直播

 在张志勇看来,该案应关注几个要点:第一,快播的行为到底是否构成犯罪,是否符合避风港等原则;如果构成犯罪,是否构成其他犯罪(轻罪),如何处罚?第二,快播公司及相关辩护人,是否实施传播淫秽物品的行为?是否有传播淫秽物品的直接或者间接故意?第三,快播公司客观上造成淫秽物品传播的行为,与其牟利,是否有直接关联?能否计算牟利的数额?第四,对于证据,特别是涉案四台服务器,在查封、保管程序是否存在重大瑕疵,以及原始数据是否有可能受到破坏,鉴定检材真实性是否存疑,而且该证据对于案件事实查明和定罪量刑至关重要。第五,对于快播这类新生事物,新技术,执法与司法理念如何看待?如何认定技术无罪?



图片说明:快播案庭审直播 

尊重被告选择 做罪轻辩护

作为张克东的代理律师,有效辩护的策略体现在了二次庭审中。“第一次庭审坚决做无罪辩护。从事实、法律、证据、程序四个方面,论述为什么不构成传播淫秽物品牟利罪。”张志勇告诉律新社,首先,事实上快播只是开发QSI安装程序,没有直接上传淫秽物品。快播播放器里存在的淫秽视频,都不是快播直接上传的。“也就是说,快播没有传播淫秽物品的行为。”

 

其次,法律上,从犯罪构成的四要件,论述不构成该罪。“理由是客观上,开发新技术,没有上传淫秽视频,技术无罪;主观上,采取了110报警系统和关键词屏蔽技术,杜绝淫秽视频的传播,没有传播淫秽物品的直接故意和间接故意;公司盈利是依靠正规合同和商业行为,与淫秽视频的传播,没有关 45 33635 45 15231 0 0 3764 0 0:00:08 0:00:04 0:00:04 3763联,其无法认定,淫秽物品的传播,给公司带来多少利润。”


此外,在证据上,主攻控方的关键证据,即关于淫秽视频的鉴定意见,认为该证据,不能有效证明指控的事实存在。在程序上,主要指侦查机关查封、扣押服务器存在瑕疵,检材存在被调包、人为破化、检验材料被污染等违反程序的问题,而且鉴定委托人与快播公司存在利益冲突,不能公平公正。“程序上违法,导致证据不能真实、有效、合法,无法支持指控。”



图片说明:张志勇律师在辩护

 第二次庭审,被告人选择认罪以获得从宽处理,辩护人尊重被告人的选择,为谋取被告人利益最大化,做了罪轻辩护。“刑法修正案九,补充规定了二个罪名:拒不履行网络安全管理义务罪、帮助网络犯罪活动罪,快播公司及各被告人,其行为符合上述规定,根据从旧兼从轻的原则,应该适用这二个罪名中的一种。这二个罪名,法定刑都是三年以下。” 

另外张志勇表示,即使该案构成了传播淫秽物品牟利罪,也不是情节特别严重。理由是快播是新技术出现的新型网络现象,立法者不可能对此预见;而且,目前的立法技术跟不上时代的发展,有一定滞后性;不能以单纯的数额来认定情节;不能适用两高关于办理传播淫秽电子信息刑事案件的二个司法解释;根据刑法谦抑性原则,对此案认定应慎重;最后,存疑有利于被告,或者疑罪从无、疑罪从轻,对被告人做最有利的判罚。鉴于被告人认罪认罚,当庭悔罪,社会危害性小,人身危险性小,没有再犯的可能性,且对所在的社区没有影响,辩护人建议对被告人减轻处罚,并适用缓刑。列举最近的判例,建议对被告人从宽处理,并最大限度减少罚金的判罚。



据此,一审判决王欣有期徒刑三年六个月,罚金一百万;张克东有期徒刑三年三个月,罚金五十万。比公诉人建议十年以上,从重处罚、重判罚金,是实现了有效辩护,实现了被告人利益最大化。 从辩护律师专业看其驾驭大案能力

北京大成律师事务所高级合伙人

刑事部副主任张志勇


律新社了解到,张志勇律师具有深厚的理论功底(刑法学硕士、刑法学博士)和丰富的社会阅历(在人民法院刑庭实习、在司法部从事犯罪与改造的理论研究和调研、在检察日报社从事过理论研究、编辑、宣传工作,在基层检察院挂职担任过副检察长)。

 他代理过许多大案要案,成功案例很多。比如1250万元职务侵占案的无罪判决;比如死刑复核不予核准死刑;死刑改判死缓;死缓改判无期;无期改判有期;比如启动审判监督程序,再审改判成功,不起诉、免予起诉,撤案、缓刑等……成功案例不胜枚举。 张志勇对于案情的准确把握,基于理论、实践经验,也基于法律和事实。特别是快播的传播主体、传播内容、传播行为、网络安全管理义务和措施、主观故意的认定、技术中立和避风港原则,敢于为案件做无罪辩护。在法庭上,他的无罪辩护有理有据有节、辩点突出、合理对抗,通过法庭的视频直播,全国人民热烈关注。辩论时,更是精彩纷呈、金句频出,可以说犀利、幽默、控场能力强,反应快,反驳有力。 此外,审时度势,尊重司法规律与诉讼规律也是张志勇所推崇的,鉴于方方面面的变化,以及中央出台认罪认罚、从宽处理的司法政策,辩护人与时俱进,为被告人利益最大化,而及时改变辩护策略。“尊重客户的选择,谋取客户利益最大化。辩护人虽然有独立辩护权,但应该尊重被告人,特别是在无罪与罪轻,事关量刑的重大转变时,要通盘考虑,从全局、大局出发,实现客户利益最大化,是辩护律师的天职。”

 

开庭审理回顾北京市海淀人民法院于2016年1月7日、8日第一次公开开庭审理此案,北京海淀法院全程进行微博播报与视频直播,海淀法院网进行了图文直播,引起全国关注。 公诉机关指控,被告单位深圳市快播科技有限公司自2007年12月成立以来,基于流媒体播放技术,通过向国际互联网发布免费的QVOD媒体服务器安装程序(简称QSI)和快播播放器软件的方式,为网络用户提供网络视频服务。 期间,被告单位快播公司及其直接负责的主管人员被告人王欣、吴铭、张克东、牛文举以牟利为目的,在明知上述QVOD媒体服务器安装程序及快播播放器被网络用户用于发布、搜索、下载、播放淫秽视频的情况下,仍予以放任,导致大量淫秽视频在国际互联网上传播。  
2013年11月18日,北京市海淀区文化委员会从位于本市海淀区的北京某技术有限公司查获快播公司托管的服务器四台。后北京市公安局从上述服务器中的三台服务器里提取了29841个视频文件进行鉴定,认定其中属于淫秽视频的文件为21251个。
公诉机关认为,上述被告单位及四名被告人的行为构成传播淫秽物品牟利罪。 北京大成律师事务所刑事部副主任、刑法学博士、高级合伙人张志勇律师,作为被告人张克东的代理人,出席庭审,为张克东做无罪辩护。庭审异常激烈,控辩双方就及快播公司及王欣、张克东等人,是否是传播淫秽物品的行为,是否有传播淫秽物品的主观故意(包括是否存在放任)、是否通过这种方式牟利,鉴定程序是否合法等问题,展开激烈辩论。 
快播公司及王欣等的辩护人均认为,他们没有直接传播淫秽物品;没有传播淫秽物品的行为;他们主观上没有传播淫秽物品的犯罪故意,且采取110报警系统等过滤、防范措施,尽最大可能发生淫秽物品的传播,主观上没有放任的故意;快播公司获利与涉黄的三台服务器没有关联;鉴定结论程序违法,不能作为证据使用。快播公司及四名高管均不构成犯罪。 2016年1月7日、8日 “快播”案第一次开庭后,社会舆论反响强烈,引起理论界、实务届的广泛关注。鉴于辩方提出本案涉案四台服务器查封、保管程序存在重大瑕疵,以及原始数据有可能受到破坏等意见,海淀法院合议庭认为鉴定检材真实性存疑,且该证据对于案件事实查明和定罪量刑至关重要,故决定进行调查核实。
随后,海淀法院委托国家信息中心电子数据司法鉴定中心对四台服务器及存储内容进行了检验,并就案件来源、涉案四台服务器的移交、保管、扣押、被告人王欣的到案经过等情况进行了调查核实。因本案涉及面广,调取证据较多,社会影响重大,海淀法院依法向上级法院及最高法院申请延长了审理期限。鉴于上述证据对于案件事实查明和定罪量刑具有重要关联,海淀法院决定在第二次开庭前再次召开庭前会议,听取控辩双方的意见。
2016年9月6日,海淀区法院就本案召开第二次庭前会议。会议由审判长主持,本案合议庭成员、公诉人、快播公司诉讼代表人、四名被告人及辩护人参与。庭前会议进行了证据开示,各方人员在庭前会议上充分表达了意见,就庭审重要程序事项达成了一些共识,合议庭决定在第二次开庭时恢复法庭调查,再次进行法庭质证。 2016年9月9日上午,海淀法院继续开庭审理快播公司及王欣等人传播淫秽物品牟利案。合议庭、公诉人、快播公司、四名被告人及其辩护律师参加了庭审。鉴于本案的证据情况发生变化,又鉴于中央出台“认罪认罚从宽处理”的刑事政策,辩护人尊重张克东、王欣等人认罪认罚的意见,为其做罪轻辩护、量刑辩护,努力实现被告人利益最大化。 
第二次庭审时,辩护人辩护观点主要是:王欣、张克东等人没有传播淫秽物品的直接故意,且采取了相应防范措施;他们的行为,不属于情节特别严重;对他们应该适用缓刑,减轻处罚。而且,罚金,也应相应减少。 2016年9月13日,海淀法院对此案公开宣判。辩护人的观点,大部分得到法院采纳。法院判处王欣有期徒刑三年六个月,张克东有期徒刑三年三个月。相比较公诉人建议的“情节特别严重,量刑建议在10年以上”,张克东等人获得了从宽处理,律师实现了有效辩护,维护了张克东等人的合法权益。 

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