《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》正式施行，权威解读在这儿！
为落实《决定》要求，经国务院批准，国家发展改革委、商务部于10月8日发布2016年第22号公告，明确外商投资准入特别管理措施范围按《外商投资产业指导目录（2015年修订）》中限制类和禁止类，以及鼓励类中有股权要求、高管要求的有关规定执行。涉及外资并购设立企业及变更的，按现行有关规定执行。与此同时，国家发展改革委将会同商务部等部门开展《外商投资产业指导目录》修订工作，进一步扩大对外开放，营造更加开放、透明的投资环境。
同日，商务部发布了《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》（2016年第3号令，以下简称《办法》），自发布之日起施行。
为做好外商投资企业设立及变更的备案管理工作，确保《办法》的顺利实施，商务部条约法律司负责人就《办法》有关问题进行了解读。
一、《办法》主要规定了哪些内容？
《办法》全面贯彻落实简政放权、放管结合、协同监管的要求，就适用范围、备案程序、监督检查、法律责任等内容做出规范，同时规定港澳台投资者投资备案事项参照本办法办理。《办法》共三十七条，分为五章，分别为总则、备案程序、监督管理、法律责任和附则。
二、备案管理的性质是什么？是否是外商投资企业办理其他手续的前置条件？
与行政许可不同，本《办法》规定的备案管理属于告知性备案，不是企业办理其他手续的前置条件。外商投资企业或其投资者以承诺书形式对填报信息的真实性、准确性和完整性负责，备案机构在备案阶段仅对填报信息进行形式审查，领取备案回执也不是强制性要求。这与目前外资逐案审批制有着根本性区别，是方便企业、服务企业的“真备案”制度。
三、备案管理范围是什么？
关于国家规定实施准入特别管理措施的范围，发展改革委、商务部10月8日发布的公告中明确：经国务院批准，外商投资准入特别管理措施范围按《外商投资产业指导目录（2015年修订）》（以下简称《目录》）中限制类和禁止类，以及鼓励类中有股权要求、高管要求的有关规定执行。涉及外资并购设立企业及变更的，按现行有关规定执行。
据此，就外商投资准入特别管理措施范围内的投资：
需要说明的是，外国投资者并购境内非外商投资企业完成后，外商投资企业发生的变更事项，如不涉及国家规定实施准入特别管理措施的，也将实行备案管理。
此外，针对外商投资的上市公司及在全国中小企业股份转让系统挂牌的公司这一特殊类型，《办法》结合目前外资管理实践，在第六条中明确，外国投资者可仅在其持股比例变化累计超过5%或（相对）控股地位发生变化时，就投资者基本信息或股份变更事项办理备案手续，进一步减轻了企业申报负担。
四、《办法》的适用对象包括哪些？外商投资的股份有限公司是否适用备案管理？外商投资企业境内再投资是否适用备案管理？
本《办法》的适用对象包括中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业以及外商投资的股份有限公司。
外商投资企业境内再投资应符合《对外贸易经济合作部、国家工商行政管理总局关于外商投资企业境内投资的暂行规定》的要求。
五、《办法》中的最终实际控制人如何确定？
备案管理办法第五、六条及所附的《外商投资企业设立备案申报表》和《外商投资企业变更备案申报表》要求填报外商投资企业最终实际控制人信息及外商投资企业投资者最终实际控制人信息。
其中，外商投资企业最终实际控制人是指通过股份、合同、信托或其他方式最终直接或间接对外商投资企业实现控制的自然人、企业、政府机构或国际组织；投资者最终实际控制人是指通过股份、合同、信托或其他方式最终直接或间接对外商投资企业投资者实现控制的自然人、企业、政府机构或国际组织。
上述实际控制人是境外的，需追溯至境外上市公司、境外自然人、外国政府机构（含政府基金）或国际组织；实际控制人是境内的，需追溯至境内上市公司、境内自然人或国有/集体企业。
六、《办法》规定的备案机构包括哪些？备案机构如何开展备案工作？
备案机构通过外商投资综合管理信息系统开展备案工作。
七、《办法》规定的备案程序是怎样的？属于备案范围的外商投资企业或其投资者应如何进行备案？
本《办法》规定的外商投资企业设立及变更备案主要分为三步：一是外商投资企业或其投资者通过备案系统在线填报和提交备案申请材料（第五条、第六条、第七条）；二是备案机构对填报信息形式上的完整性和准确性进行核对，并对申报事项是否属于备案范围进行甄别，在3个工作日内完成备案（第十一条）；三是由备案人自行选择是否领取备案回执（第十二条）。
属于备案范围的外商投资企业设立备案需在营业执照签发前或营业执照签发后30日内办理（第五条），外商投资企业变更备案需在变更事项发生后30日内办理（第六条）。
对申报事项属于备案范围的，备案机构应在3个工作日内完成备案，并通过外商投资综合管理信息系统发布备案结果并在线通知外商投资企业或其投资者；不属于备案范围的，备案机构应在线通知外商投资企业或其投资者按有关规定办理（第十一条）。
八、《办法》在保障备案信息的真实性、完整性和及时性方面有哪些具体规定？
一是要求企业如实备案。《办法》第四条规定，外商投资企业或其投资者应当依照本办法真实、准确、完整地提供备案信息，填写备案申报承诺书，不得有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。外商投资企业或其投资者应妥善保存与已提交备案信息相关的证明材料。
二是备案过程中备案机构可要求企业补充完善相关信息。《办法》第十一条规定，备案机构发现外商投资企业或其投资者填报的信息形式上不完整、不准确，或需要其对经营范围作出进一步说明的，应一次性告知其在15个工作日内在线补充提交相关信息。相关信息补充完整后，继续备案程序。
三是通过监督检查确保信息真实准确。《办法》第十四条规定，商务主管部门可采取抽查、根据举报进行检查、根据有关部门或司法机关的建议和反映的情况进行检查，以及依职权启动检查等方式，对外商投资企业或其投资者所填报的备案信息是否真实、准确、完整开展监督检查。同时，《办法》第二十条还规定，企业应配合商务主管部门提供有关材料。
四是明确规定违反备案义务的法律责任。《办法》第二十四条规定，外商投资企业或其投资者未能按期履行备案义务，或在进行备案时存在重大遗漏的，商务主管部门应责令限期改正；逾期不改正，或情节严重的，处3万元以下罚款。外商投资企业或其投资者逃避履行备案义务，在进行备案时隐瞒真实情况、提供误导性或虚假信息，商务主管部门应责令限期改正，并处3万元以下罚款。违反其他法律法规的，由有关部门追究相应法律责任。
九、《办法》在事中事后监管和法律责任方面都有哪些规定？
外商投资企业设立及变更审批改备案后，事中事后监管尤为重要。
除进行公示外，《办法》第二十四条至二十八条还分别对上述情形规定了相应法律责任，并明确违反其他法律法规的，由有关部门追究相应法律责任。
十、对于《办法》实施前商务主管部门已受理但还未完成审批的外商投资企业设立及变更事项，本《办法》有何过渡安排？
（根据商务部、国家发展改革委网站内容整理编辑）
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