何勤华教授：法学研究中的中西关系

来源：中国法学会官网

进入中国特色社会主义新时代，我们的法学研究也要进一步解放思想，进一步改革创新。即必须立足于中国的实践，传承优秀传统文化，合理借鉴吸收西方的法律文化，按照党的十八届四中全会和十九大的精神，处理好中西关系。 为此，我向大会汇报五点体会。

一、法学研究之中西交流的几个时间节点

1215年，英国颁布《大宪章》，而中国是宋嘉定八年，宋、夏、金和蒙古互相混战，我们对西方一无所知。

1265年，英国召开人类历史上第一届国会，而中国处在南宋末，过了14年，陆秀夫背着小皇帝跳海，南宋灭亡。对西方也是一无所知。

13世纪末，马可·波罗(Marco Polo，约1254-1324)来华，其游记带回西方，介绍了中国的法律。

1628年，英国国会通过《权利请愿书》;1640年，英国爆发资产阶级革命，中国尚处在明朝末年动乱之中，对此并无关注。

1688年，英国完成光荣革命，确立资产阶级的统治，法治成熟，而中国尚处在康熙时代。延续着明君人治的故事。

1776年，美国颁布《独立宣言》， 1789年，美国依据宪法建国;同年，法国爆发资产阶级大革命，而中国处在乾隆时代，表面繁荣，内部危机。对西方包括其法律并无关注。

1868年日本明治维新，1870年德国建立，两国开始法治近代化;中国则已沦落为半封建、半殖民地社会。中华法系已经分崩离析，西法开始东渐，影响中国。

结论：在引起英、美、法、德、日等世界主要国家法律变革，或者说人类法律文明近代化的时间节点上，中国是置身于其外的，我们一直在中世封建的中华法系的框架内蹒跚而行，至近代也不例外，并没有做出贡献。

二、中国封建法受到西方关注

但是，此时中国自身的法制发展，则受到了西方各方人士的关注和重视。为此做出贡献的，首先就是上述13世纪末的意大利人马可·波罗的来华。

之后，17世纪末，莱布尼茨(Leibniz，1646-1716);18世纪上半叶，孟德斯鸠(Montesquieu，1689-1755)，伏尔泰(Voltaire，1694-1778);19世纪初，黑格尔(Hegel，1770-1831)，都对中国法律进行了描述、介绍。

1810年，中国大清律例还被译成了英文。

结论：近代以前，中国封建法律受到西方关注，但没有对西方社会产生大的影响。而西方的法律，此时还没有受到中国的关注。所以，此时中国与西方国家尚无实质性的法律交流和法学比较研究。

三、鸦片战争后西方法对中国法的影响

1.1840年鸦片战争

林则徐组织人员编撰《各国律例》，魏源出版《海国图志》等，开始睁眼看世界，他们的作品中，已经开始了介绍西方国家的法律。

2.19世纪60年代的洋务运动

在此运动中，两类人开始面对西方(包括其法律)，一类是国家大臣：曾国藩，李鸿章，左宗棠，张之洞等。 另一类是引进西方政法思想的学者：如王韬，薛福成，容闳，郑观应，等等。

3.1898年“戊戌变法”，光绪帝，康有为，梁启超，都想变法图强，但最后引进西方法律的努力也都失败了，只留下了一个京师大学堂。

4.清末修律，沈家本，伍廷芳，开始进行系统地引进西方法律理念、法律原则和法律制度的实践。他们这种借鉴西方法律的活动虽然没有取得完全的成功，但也有一些成果，如西方的法律理念(如法治、法律面前人人平等)，法律原则(如公开审判、律师辩护等)，法律制度(如议会、司法独立、法人等)开始传入中国。

5.中华民国：(1)南京临时政府的立法，有了约法、参议院法，普通教育暂时办法，银行则例等;(2)北洋政府的立法，有了1913年《天坛宪草》，1923年宪法，暂行新刑律，刑法两次修正案等;(3)南京国民政府成立后的立法，其成果就是1928-1935年编纂完成的《六法全书》，这是在中西法学研究交流的历史大背景中，通过系统吸收、研究西方国家的法律，并结合中国传统法律文化后形成了自己的体系。

6.新中国的吸收外国法律的活动。分为四个阶段：(1)1949-1954年，基本上只吸收和研究苏联的法律;(2)1954-1957年，在吸收和研究苏联法的基础上，也适当吸收部分西方国家的法学研究成果，带有中国自己特色的法学研究也开始起步，突出例证就是1954年宪法的制定颁布以及在宪法指导下的法学研究的展开;(3)1957-1978年，由于“反右”“大跃进”和“文化大革命”等政治运动的影响，我们和外国的法学交流处于停顿状态;(4)1978年-现在，在改革开放的国策之下，法学研究中的中西关系，再次受到重视，我们展开了全方位的立法和法学研究的中外交流活动。但此时，中国的法律走出国门，影响外国的情况刚刚出现。

结论：170年来法学研究的中西关系，基本上是一边倒，西方影响中国，除了20世纪50-60年代是苏联，其余都是受西方影响。这中间有经验，也有教训，如有些法律制度的吸收引进，在考虑如何结合中国自己的国情方面，做的还不是最好(如1987年破产法等)。

四、传承中国优秀法律文化，合理借鉴西方法律文明精华

两点原则：一是要弘扬中国传统文化中优秀的部分，如宽严相济，明德慎法，德主刑辅，保护生态，怜老恤幼，追求和谐等;二是要合理借鉴吸收西方的法律文明精华，党的十八届四中全会和十九大都强调，要在立足于中国国情的基础上，合理借鉴吸收如良法之治、法律面前人人平等、公民人权保障、对公权力滥用的限制、追求社会的公平正义等的成果。

中华民族正处在一个伟大的振兴时代，我们一定要充分抓住这一机遇，立足中国实践，传承优秀传统文化，处理好中西关系。

五、6点反思

主导中西法律交流，不仅仅在法律本身，而在于国家的整体发展，综合国力，文明水平。其中，6个要素至关重要。

1.经济必须发达，即我们一定要把经济搞上去。

2.政治必须清明，要依法治国，依规治党。

3.文化必须先进，要进一步繁荣中国的文化事业，让它对海外年轻人有吸引力。

4.法律必须完善，立好法，执好法，始终把握“法律是治国之重器，良法是善治之前提”这一基本原则。

5.学术必须昌盛，面对社会的热点和难点，繁荣法学研究，然后才能走出国门。

6.教育要有魅力，通过提升法学教育的质量，吸引更多海外留学生。