昶说刑辩丨采矿犯罪（二）：超量采矿，能否构成非法采矿罪
然而此观点，是否真的于法有据？
构成非法采矿罪的犯罪行为之一，是：无证采矿+情节严重。
司法解释明确了五种“无证采矿”的情形，其中两种可能涉及对超量开采的定性。
其一，是超越矿区范围或开采范围的“越证开采”；
其二，是兜底的其他未取得许可证的情形。
01
“超量采矿”不属于“越证采矿”
根据原国土资源部的复函，矿区范围，指的是：由拐点坐标和开采深度圈定的立体空间区域。
根据自然资源部门的相关文件，开采范围，指的是：矿区范围内，经专业单位设计并由有关部门确认的开采平面范围和开采深度范围。
可见，矿区范围和开采范围均不包含开采量。
刑法禁止不利于被告人的类推解释，在司法解释明确了此种“越证开采”的情形，矿区范围和开采范围又明显不包含开采量的情况下，实务不能将超量开采解释为超越许可证采矿的犯罪行为。
02
“超量采矿”不等于“无证采矿”
第一，法无规定不可罚。
国家通过矿产资源法及其实施细则等法律法规，形成了对矿产资源勘探、开采的专门管理。
在矿产资源法的规定中，未规定超量采矿的法律责任。
同时，虽然地方性法规有权力增设处罚事项，但是以《山西省矿产资源管理条例》为例，其也并未将超量采矿，明确规定为违法行为予以处罚。
在矿产资源有明确的管理规范，且相关规范都未将超量采矿，明确为非法采矿行为的情况下，刑法作为更严格的规制手段，在非法采矿的问题上，不能“越俎代庖”。
第二，从违法性上来说，超量采矿与无证采矿存在本质区别。
采矿许可证明确的矿种、矿区范围、开采方法，和开采方案中的开采范围，是矿产资源国家所有的体现，是“确定的允许”。
但开采量，指的是采矿许可证上规定的生产规模。
是由专业单位，在综合考虑矿石品位、矿床、地址环境，以及开采回采率、采矿贫化率和选矿回收率等因素，在合理开采、综合利用的方针下，形成的建议方案，是“可变的建议”。
超过了建议的量，可能对矿产资源和环境造成危害，但其违法性不足以与突破国家许可，侵犯矿产所有权和管理制度划等号。
03
“情节严重”的前提是“非法采矿”
非法采矿罪司法解释还规定，“二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的”，属于“情节严重”。
实务中不乏以此条，将超量采矿认定为非法采矿罪的做法。
但本条是对“情节严重”的明确，这意味着：
（1）被告人两年内因非法采矿被行政处罚两次以上，（2）再次非法采矿，才可认定非法采矿罪。
超量采矿既不能被解释为刑法上的非法采矿行为，又未被矿产资源的法律法规规定为违法行为，那么：
其一，（2）中再次非法采矿的犯罪行为，无从谈起。
其二，超量采矿的行政处罚决定书，也不能满足（1）中要求的被告人因“非法采矿”被行政处罚两次的前置条件。
因此不能以此，将超量采矿认定为非法采矿罪。
- 往期推荐 -