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常被忽视的“法律思维”,却是面对“现实问题”最有力的武器



常被忽视的“法律思维”
却是面对“现实问题”最有力的武器
编:先知书店
“像法律人那样思考”是美国法学院流行的说法,本意在于鼓励法学院新生尽快熟悉实践中的制度环境与法律技术。但自从上世纪90年代这句话被引入中国,它就被误读为,仅法律人拥有且应当拥有一套独特的思维方式。

事实上,所谓“法律思维”其实并不为法律人所专有,其中涉及的也多是普通人日常生活中常用的思维方式,只不过加以组合和形式化,概括成关键词,就都能变成法律思维的一部分。

虽然“法律思维”目前还没有明确的定义,但其是个非常有价值的概念是毋庸置疑的,“法律思维”就如同一座花园,众多花卉在其中争奇斗艳,各显芬芳。




▌“法律思维”究竟指什么?


法律人在现实中的角色主要有立法工作者、法官、检察官、律师、法务、法学学者、法制媒体工作者等等。

除了法律专业本身的专业能力,还需要有出色的洞察能力和异于常人的智慧。需要理解国情,理解市场规律,理解商业逻辑,理解历史、理解文化,理解人性。

法律思维,既包括源于法律专业素养形成的思维,还包括拥有处理一切社会关系的智慧所体现的其他思维——

像哲学家一样深刻理性,像政治家一样高瞻远瞩,像企业家一样务实创新,像经济学家一样注重效率,像文学家一样敏锐善言,像演说家一样雄辩有力,像科学家一样一丝不苟,像心理学家一样目光通透,像语言学家一样遣词造句……这里必须用省略号,因为社会关系是无限的,思维就是无法穷尽列举的。

思维本质上是一种思考的工具。生产生活中,需要假借一些外部工具,它们大大延伸了我们身体的能力。

阿基米德说,给我一个支点,我能翘起地球。杠杆便是一种工具。同样,思考也需要一些工具,在工具的帮助下,思考可以更有深度,更能洞察本质,更有成效。

“如果你手里有一把锤子,所有的东西看上去都像锤钉子。”马斯洛提出,被查理·芒格发扬光大的这句话,精辟地道出了丰富的思维工具的重要性。

法律人拥有的独特的法律思维,不仅可以为法律职业者所属,同时也可以给一般大众以启发。

“像法律人那样思考”是法律人的基本素养,但不是专利。于是,法律思维的概念既是法学成为一门独立学科的必要,也是法律发挥广泛社会关系调整功能的要求。



▌“法律思维”——专业性与职业性

法律思维,可以拆解成两部分:专业性思维和职业性思维。

◎专业性思维:概念、规则、逻辑、程序;

专业性思维,即以一套法律概念为基础,根据法律上的程序,按照逻辑,适用法律规则,处理和解决问题。

该思维是法律人观察、认识社会现象,洞察社会规律所具有的专业的思维方式,是法律职业群体共同的思考方法,具备一定的思维共性,体现了经过职业训练从而不同于一般民众的专业性。


1.概念思维

法律概念是理解法律的起点,是法律专业的基础,法律本身就是建立在一套概念基础之上的。法律人眼里的世界是法律概念定义的世界。

概念思维要求在表达、写作时,要以客观规律为基础,对字词进行严谨地斟酌,精确地界定;在解决具体问题时,对词语的理解要寻找法律上的定义。

2.规则思维

规则思维体现在两方面,一是“权利义务责任”的思维模式,二是尊重规则的效力。

很多事情从别的角度有不同的角度,但是对于法律人来讲,“权利义务责任”是非常清晰的分析、解决问题的模式。

规则思维中尊重规则效力也表现在两方面:一方面是尊重法律的权威,进一步说就是“信仰法律”。
另一方面还体现在要甄别规则的效力,比如具体规则之间是否有冲突,有无废止或被修改,有无与上位法相抵触,这些都需要进行严谨的检索和判断,这也是规则思维的题中之义。



3.逻辑思维

将丰富多彩的现实与抽象的法律之间建立起关系来,逻辑思维是一道必要的桥梁。逻辑思维在法律领域的应用中有两个重要的概念:归纳与演绎。

归纳是一种从特殊到一般的思维过程;演绎是从一般到特殊的思维过程。不论在立法中,还是执法、司法中,逻辑思维都是法律人制定法律、应用法律、适用法律的基本工具。需要注意的是,归纳和演绎并不是单一地使用,而是双向交叉互动。

逻辑思维的具体应用中,首先要求对前提进行检验,前提必须为真,如果前提是错误的,结论则南辕北辙。

4.程序思维

程序指的是经过一定的方式、方法和步骤实现目的的过程。法律上的程序是程序法。 法谚说“正义不但要实现,还要以看得见的方式实现”。

法律不仅仅规定了权利、义务和责任等实体的内容,还规定了权利、义务和责任如何实现的程序法内容。程序法是为了保障实体法而存在,同时,程序法也有自身独立的价值。法律人的程序思维要求分析问题、处理问题、解决问题都必须依照法定程序。

以上几种思维基于法律是一门学科,是一个行业这种专业性而产生,是受过法律职业训练应有的专业思维和智慧,体现了法律人的专业素养。当然,这些思维工具并非法律人的专利。

在法律关系渗透于社会生活的方方面面,在生产、生活、经营、管理等各方面,思考和处理问题主动地应用法律思维,以法治思维和法治方式解决问题,可以防范风险,实现公平公正。
 
同时,法律人的思维不止包括专业思维,还有基于一般职业内容的职业思维,这两者不能只强调其一,而是缺一不可。


◎职业性思维:全局、批判、成长、管理、产品;

如上所述,法律职业格外需要智慧,需要对历史、文化、社会、经济、人性有深刻的理解和洞察;

法律职业需要强大的内心,需要管理好自己并调动、引导、影响别人的情绪和行为;

法律职业需要不断学习、研究,需要深入的思考、敏锐的判断、精准的表达和简洁有力的书面写作。

基于此,法律职业更应该具有底层的职业性思维方式。以下介绍几种高度概括的、高频使用的通用性职业性思维:全局思维、批判性思维、成长思维、管理思维、产品思维。


1.全局思维

全局思维是指“个体在看问题时,会将时、空拉长及拉大,从而能跳出‘自己’,能更客观及冷静地来理解事理”。全局思维要求看问题有更超脱的、广阔的视角,空间上放眼整体,时间上放眼长远。

2.批判性思维

苏格拉底有句名言叫“未经审视的人生不值得过”,同样可以说,未经审视的观点不值得拥有,至少求真理性的法律人不应该轻易去表达和应用这种观点。对观点的判断,是对思考的再思考,就涉及批判性思维的运用。

批判性思维就是指审慎地运用推理去断定一个断言是否为真。值得注意的是,批判性思维往往不是指断言的真假本身,而是指对我们面临的断言进行评估。也可以说批判性思维的主旨是关于思维的思维——当我们考量某个主意好不好的时候,我们就在进行批判性思维。

坚持批判性思维,有利于独立思考,不被别人牵着鼻子走;有利于培养合理存疑的精神,务实求真;有利于深度思考,拨开迷雾洞察本质。

需要注意的是,批判性思维是一种求真思维,是一种寻求观点有据可依的思维,而非简单的否定一切观点,那样则与杠精无异。


3.成长思维

成长思维是认为人的能力可以通过努力来培养,即使失败,也认为通过试错获得教训和经验。

法律是个需要终身学习的行业。法律人需要有成长思维,首先需要有成长的意识,其次,不断地学习、掌握正确的方法并刻意练习,增强实力。

成长思维中,有个工具非常好用,就是复盘。复盘始于围棋术语,在围棋比赛结束时棋手会对之前的对局进行一次复盘,思考对方的路数还有自己的破法。通过复盘,棋手水平棋艺日益精进;同理,学习和成长也是如此。我们一边学习,一边在应用中复盘,不断总结和提升。

4.管理思维

管理不止是管理者的事情,管理能力是有目的的组织能力,为了高效地实现目的,每个人都需要有管理思维。

管理学大师德鲁克说“管理是激发人的善意”。如何营造良性的公共关系,为工作开展提供外部环境;提振士气,建设高效能团队,出色地完成目标,是一门艺术。

我们需要相当出色的法律思维,但这是必要条件,而不是充分条件。我们还必须是优秀的管理者,这样才能发挥工作人员的最大才能。

管理思维的本质是以目标导向,进行综合协调。管理说起来容易,做起来难。坚持管理思维,重要的是做到知行合一。

5.产品思维

产品能力是一个人的底层能力,“判断信息,抓住要点,整合有限的资源,把自己的价值打包成一个产品向世界交付,并且获得回报。”说得通俗一些,便是在社会分工中,能够提供满足别人需要的产品的能力。

产品思维的核心是用户导向。即了解用户的需求,从用户需求角度进行产品设计、加工和打磨。

在产品思维下,律师写作的诉讼文书、商务文书是产品,法官、客户是用户。如何说服法官,如何赢得客户,就要考虑法官和客户的需求。

当以产品思维看待法律人的核心价值和能力时,首要的是考虑用户的需求和接受,避免无意义的勤奋和自我感动的自嗨。

同时,法律工作具有高度的属人性,所谓同案不同判,与每个具体处理案件的人认知、能力、思维不同有很大的关系。


之所以在前文法律专业思维部分抽象出概念思维、规则思维、逻辑思维、程序思维等几种思维,是因为这几种思维是基于法律专业的思维方式,可以成为各种法律职业的最大公约数。

因此,为了保持法律产品的质量,必要的是坚持在这样的法律思维框架做决策——严格依照程序、逻辑严密地适用规则。

法律专业性思维与职业性思维,是实际中是交叉使用的,二者都是法律人处理、解决问题过程中的思维工具,做决策时的落脚点要回到法律专业性思维中,据法行事,在法律框架内解决问题,而职业性思维方式让决策更智慧、更高明。 

以上是从通用性角度总结了法律思维。思维方式的背后既有哲学的依据,也有人类学、心理学、管理学、社会学等多学科的依据。

每个人的思维方式既是天生的,也是后天培养的。我们需要认清自己目前的思维方式,明确表达自己想要拥有的思维方式,并通过刻意练习来锻炼、使用。


即便是不学法律的普罗大众,“法律思维”也是如今极为实用、也极其重要的思维方式之一。

只因法律的智慧,其实就是人性的智慧,一旦理解了“法律思维”,洞悉了法律的本质,人便会去承认自己的无知,去追求广阔,摆脱独断和傲慢,虚无与虚荣。

更重要的是,“法律思维”还是打破不公的一把可靠的“武器”!它不仅可以维护我们的合法权益,避免发生错误,减少经济损失,在有些突发状况下,“法律思维”甚至可以保护我们的生命。

因此,在当下“人人应学法、人人应懂法”的时代,作为法律底层逻辑的“法律思维”,它的重要性更加不言而喻。

为此,先知书店精心组成了一套“法律思维五书”,并在此诚挚推荐:

本套书以“法律思维”为基础,串联起法律的核心概念——“权利”,以及法哲学、刑法与公法。是洞悉、理解整个法律体系底层思维结构的一套绝佳通识读本。

◎如果你不是法律工作者

如果你不是法律工作者,这套书可以帮你梳理各种法律制度、规则、原则和程序的制定方法,并从“法律思维”的智慧中学到解决生活中种种复杂问题的高招;

同时,本套书中强烈的问题意识,各类著名的法律案例,还能帮助各位读者以跨学科多元的视角,探讨法律的不同维度,并不断回到中国历史语境,直面现实困局,洞察时代趋势。

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如果你是法律工作者,这套书可以帮你跳出具体法规法条所界定的学科边界,看顶级法律人是如何利用“法律思维”去思考和解决问题,帮你结合历史、政治、经济、哲学重新思考法律,站到学科的至高点开展工作。

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