法律不外乎人情：经济学与法律的对话

学总少数派悦读

2024-09-14

作者：学总

来源：学经济家

现代社会的运行规则既繁密又复杂，很多还貌似蛮不讲理，让人脑壳疼。因为我们的大脑直觉是几万年部落生活进化出来的，比如碰到拐卖儿童这种伤天害理之事恨不得逮着枪毙才解恨；某人是我这边的，我本能就想帮腔说理，明知身份优先于行为是不太讲理。这些打打杀杀的本能直觉，需要刷一下才能适应当下。

这种反直觉的错位也导致一个怪现象：现代社会中法律有极其重要的影响，然而我们却少有兴趣去研习理解这套体系，除非为了考分考证、工作需要，或者治疗失眠。法律学习起来太痛苦了。

好在小弗里德曼（编者注：米尔顿·弗里德曼之子）在他的科普名作《经济学与法律的对话》中，用了一系列案例、场景和比较，把法学基本原理拆成大众读者容易日常理解的小算盘：法律不外乎人情，社会效率约等于社会公正。

我在翻看的过程中不时的感叹，他怎么就能把道理说的一点就通呢？挑几个举例：

1、持刀抢劫（或拐卖儿童）这种犯罪，就应该判枪毙！

这确实很痛快很正义，理论上也会减少抢劫或者拐卖的发案率。但有一个问题，会有多少罪犯在担心被逮住时杀死受害人灭口呢？反正都是死刑，灭口还有可能不被逮住，能躲开一死。

朴素正义感有可能导致受害者更惨或社会更糟？常常这样。原始正义中大量的自我保卫和血亲复仇，而现代司法更强调专业第三方主导，而且越来越强调罪刑法定和罪刑相适应的原则。

2、那构建一个带审核和跟踪的公开收养平台，让迫切想收养的家庭，和当下无力抚养的妈妈双方可以付费交易，以减少拐卖犯罪，岂不更好？类似的，器官交易平台，会不会拯救更多急需器官移植者的生命？

在大众的观念中，人是不可买卖的。虽然这种“买卖”实际上并不是把儿童当作商品，交换的其实是抚养权，收养方仍必须经过确认具备能力和爱心，也必须遵守相关守则。但大众没空也没时间去想通这些。

法律经济学大师、改变了整个美国司法界风气的法官和学者波斯纳，就赞成有限定条件的收养交易。但仅这一表态，他就注定永无可能成为联邦最高法院的大法官，因为没有哪个参议员胆敢投他一票。

公众的担忧可以无穷无尽，比如会不会出现长期生孩子的谋生方式？会不会出现绑架并伪造器官供应证明的犯罪团伙？毕竟拿着几千美元在街上溜达就没有安全感了，满身的器官可是价值几十万美元。

焦急等待抚养的父母或者器官捐赠的病人，确实处于危险之中；可是，公众的忧虑和道德不适，也是社会成本。消除公众的不适感需要很长时间，以立法或裁定的方式可以缩短时间，但代价又是普通公众对立法机关或者最高法院的信任，出现了更多的动摇。同性婚姻修法就碰到了这个困局。

3）我超速或者酒后驾驶但没导致任何事故，我在小区遛狗不牵绳因为它很乖从不咬人，可为什么要罚我款甚至拘留？这不是限制个人自由、还浪费警察经费吗？

首先是公路不是你自有或租用的封闭赛道、小区也不是你自家后院，属于多人共享空间。空间的所有者和维护者（比如高速公路公司、物业公司、市政当局等）有资格做出规定。

而且统计发现，多数人都远远高估了自己行为的安全性。比如刚拿驾照的青年，很多认为只要肯参加赛车运动怎么也能拿个中游。如果按照多数人的主观判断来定规则，结果很可能是公路或小区的秩序会让一部分公众难以接受。

对此作者提到，规则可以是事后惩罚，比如不限速但出现损害后赔偿损失并重罚；也可以是事先惩罚，就是即使你没有造成损失也要罚款扣分乃至拘留，以此来降低危险行为的概率；还可以是购买保险，或者以上多种对策的组合。

遵守了规则但不幸仍旧出了事故的话，赔偿责任会减轻，类似于你用自律行为给自己买了一份责任险。而那些不够自律的人则需要承担更重的赔偿责任，这样更公平也更有效率一些。

我们可能觉得这太复杂了，为什么不用自由行事+事后重罚来吓止犯罪呢？就像产品责任法迫使大公司谨慎行事一样。但不是每个人都像大公司决策那么考虑周全，作者有个很好的例子：为什么不采用概率死刑来吓止犯罪？杀人罪直接枪毙，原来判6年的罪犯扔骰子，1/6的概率枪毙、5/6概率释放；原来判1年的扔两个骰子，1/36的概率枪毙、35/36的概率释放？罪犯的预期损失一样，但省了监狱的钱。

显然，这是把“理性人”的模型扩展得太狠了，站在了人性分布曲线上最接近“极端理性”的那万分之一的位置上，再试图为人性多样化的社会提供解决方案。错的不是人性，而是你对人性分布的假设。

说到保险，为什么保险公司老是给我打电话，真是烦死了！

冲进保险公司营业厅要求买保险的人，可不要卖给他，因为他多半知道自己很可能或者即将出事。以此推论，卖给那些非常不情愿的人的保单，才更可能挣到钱，保险行业才能持续。所以老是缠着你买，这就对了。

作者在书中反复用保险经济学和法学原理进行比对，我差点就相信，法律的学问与保险精算师是同一个职业，都是怎样有效地降低损害的发生概率，还可以让保险公司（或者政府和司法系统）省钱。不仅仅是刑事犯罪、侵权责任、产品质量，还包括环保，比如向污染企业征收排污费，用于补贴居民的增加的患病率，也很接近一种保险，而每种规则和算法都会导致不同的结果。

反过来想，其实政府也可以把很多职能外包给保险公司，那样也许更好，比如警察发放驾照与保险公司发放驾照时，对安全和事故率的权重肯定会有差异。作者提到，英国在1830年之前是没有警察的，居民们成立了几千个社区互保组织，成员遭遇犯罪时，互保组织出面侦破并捉拿罪犯，起诉到法庭和陪审团。

这段非常启发，想起辉格曾留意到，大致而言，英语民族到哪里都能建立不错的秩序（即使在流放罪犯的澳洲），德国和日本人到哪里都是守法公民，而中国人和犹太人则到哪里都专注于挣钱。英语民族这几百年的自治传统，或许可以解释他们建立秩序的天赋。

书中让人醍醐灌顶的知识模块远不止这些。作者继承了诺奖得主老爸米尔顿·弗里德曼的讲故事摆道理的天赋，加上自己物理博士出身、科幻小说作者、经济学教授、魔兽游戏玩家等多重身份，熟悉各种思维模式，因此内容安排非常适合新手——可能是最易懂的探讨法意本源的入门著作了。

曾修过几门经济或者法律相关课程学分，或者从事法律、保险、财经、产品责任纠纷处理等工作的同学，这可能是最好的一本梳理提升之作。

我觉得可以排在经济类社科入门推荐阅读的前几位，比这本还值得向更多人推荐作为入门的，可能只有索维尔《经济学的思维方式》了，那本确实更广谱、适合读者面更宽、次序更为优先。

还能读下几百页书的同学值得一试。在走向法治社会的这段时间中，有个透视视角，能把有些因误解而生的气，用于开心或者更有价值的所在，也很好。

一些名家推荐（部分摘录）：

辉格曾在豆瓣给与了五星好评：简洁、清晰、直白，是我最喜欢的写作风格，分析水平很高，第3-5章是我见过对科斯定理的最佳阐述，比科斯本人好5倍。

法与经济学创始人、芝大法学院教授波斯纳评价：法律经济学的极佳入门书，是一流经济学家对这个跨学科领域研究的卓越贡献。

国内著名法律经济学家熊秉元教授：对法学院和经济学院的师生，以及从事司法工作的朋友，我竭诚推荐这本书，它可以为自己的工具箱里增添有力的配备。

华东政法大学国际金融法律学院前院长罗培新教授：收获的将不仅是知识，而且包括输出智识的方式。

这次广西师大新版是引进的台湾徐源丰的译本，在台湾加印十几次，翻译品质相当好。