【商法视听】案例分析：上市公司董监高勤勉和信披义务
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通过案例探讨上市公司董监高勤勉和信披义务的重要性
锦
州港股份(下称“锦州港”)于2024年6月1日发布公告，通报收到中国证券监督管理委员会的《行政处罚及市场禁入事先告知书》(下称“告知书”)，并完整展示了告知书内容。公告显示，国企上市公司锦州港在2018年至2021年期间持续进行财务造假。这一事件不仅震惊了公众，也再次警示了上市公司董监高履行勤勉与忠实义务的重要性。
案例详情
为了做大收入和利润、满足银行贷款需求，2018年至2021年，锦州港向大连和境贸易、上海银鸿国际贸易、宁波朗逸能源、宁波百荣能源和重庆岳城川聚贸易五家公司采购电解铜、沥青、铝锭、棉花、橡胶等大宗商品，与此同时与上海盛辙国际贸易、舟山丰聚益尚能源两家公司签订销售合同。然而，锦州港与上述七家公司开展的贸易业务并无商业实质。
虚假的业务内容必然导致财务上的造假。2018年至2021年，锦州港与上述公司开展贸易业务虚增营业收入、营业成本和利润总额，导致四年年度报告虚假记载。其中，2018年虚增营业收入21.2亿元，占当年营业收入的35.81％；虚增利润总额2070.9万元，占当年利润总额的5.67％。2019年虚增营业收入39.47亿元，占当年营业收入的56.13％；虚增利润总额3899.88万元，占当年利润总额的17.78％。2020年虚增营业收入24.81亿元，占当年营业收入的36.47％；虚增利润总额4415.74万元，占当年利润总额18.3％。2021年虚增营业收入7511.39万元，占当年营业收入的2.56％；虚增利润总额7511.39万元，占当年利润总额的47.85％。
冯刚
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未尽勤勉义务及处罚
告知书披露了锦州港的高管未尽勤勉义务的具体内容，以及对主要负责人的处罚，其中包括董事长、副董事长疏于管理、怠于履职，于2018年至2021年度在报告上签署了书面确认意见，最后被给予警告，并处以400万元罚款和10年市场禁入的处罚措施；董事、财务总监和副总经理等给予了不同程度的惩罚，包括警告和100万元到200万元的罚款。
信息披露违规违法的责任
违反信披义务的常见情况是财务数据造假、严重误导性陈述等，基于上市公司董监高的勤勉与忠实义务，董监高不仅要客观、公正、真实地披露信息，还应主动发现、主动监督、积极保护发行人和中小股东。违背以上义务会导致相关行政、民事甚至刑事责任。新《上市公司信息披露管理办法》(下称《信披法》)规制的核心在于落实法律责任的承担，只有这样才能给违法违纪行为予以重创。根据其与新《证券法》，上市公司董监高涉及的法律责任主要有：
刘沛凝
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实习律师
行政处罚。一般而言，涉及信息披露违法行为的，大多按新《证券法》第一百九十七条规定进行处罚，即信息披露义务人未报告或者未履行信息披露义务的，将被责令改正，给予警告，并处以五十万元以上五百万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以二十万元以上二百万元以下的罚款。如披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，将被责令改正和警告，并处以一百万元以上一千万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以五十万元以上五百万元以下的罚款。
民事责任。不披露或者违规披露信息，给投资者造成损失的，应当依法承担赔偿责任。实际上，在新《证券法》信息披露专章中就规定很多需承担民事赔偿责任的情形，此处不再赘述。
刑事责任。《信披法》第七十条规定，违反本办法，涉嫌犯罪的，依法移送司法机关追究刑事责任。按照《刑法》规定，最主要的罪名是违规披露、不披露重要信息罪。
长期以来，中国资本市场在制度设计中对中小投资者权益保护不够重视，形成了融资者强、投资者弱的失衡格局。当下上市公司财务造假，甚至包括国企上市公司造假现象频出，直接反映了中国资本市场信息不对称，投资回报机制不健全，中小投资者维权渠道不畅等问题。要解决这些问题需要有自我革新的勇气，严格管理和落实信披义务，坚决追究责任，推动形成融资者与投资者信息对称的局面。资本市场是基于信息定价的交易市场，让中小投资者充分享有知情权，公平获得应当公开的全部信息是维护其合法权益的基本前提。
作者 | 道可特律师事务所高级合伙人冯刚、实习律师刘沛凝
电邮：fenggang@dtlawyers.com.cn
本文刊载于《商法》2024年6月刊。如欲阅读电子版，欢迎浏览《商法》官网。
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