《澳門法政雜誌》第4期要目

法研在线 2023-03-25

《澳門法政》第11期要目
来源：澳門法制研究會

論文

政治實踐與政治倫理港澳特區政治生態觀察---樸勤/1

普遍主義共同法實現視野下的比較法學方法論：以同性伴侶的法律對待為例---朱曉峰/8

醫療事故犯罪之比較研究---陳華強/26

智慧財產權法視野下的文物保護---何欣/34

論實際履行之適用---張冬麗/40

論城鎮住宅建設用地使用權的自動續期---方梓斌-張頌恩/64

農村承包經營戶概念之辨析---馬旭紅/72

筆談

中國內地房屋租賃法律制度研究---來小鵬/85

澳門特區環境綱要法之檢討---歐志丹/94

讀書

權利源於不義的證成與檢討

------讀德肖維茨《權利從哪裡來？》---王美陽-趙夢鴿/99

●政治實踐與政治倫理港澳特區政治生態觀察

作者：樸勤

摘要：一國兩制”的制度實踐豐富了當今中國政治的內容，在一定程度上生發出了特區政治這一次級政治生態。從政治學的角度來分析比較港澳特區治理，可以更為直接的觀察到制度實踐背後的根本利益所在，而在政治學的視野中，政治生態之發展首先取決於特定的政治倫理。迄今尚不能輕易的對比政治倫理作出觀察性結論，因為此政治倫理也在日益複雜的政治實踐中不斷演化著。香港政治中的拉布行動以及澳門政治中的行政與立法關係是特區政治生態的集中點，也是觀察政治倫理演化的要點。

關鍵詞：政治實踐政治倫理特區政治政治生態

●普遍主義共同法實現視野下的比較法學方法論：以同性伴侶的法律對待為例

作者：朱曉峰

摘要：對於作為法律科學的比較法而言，其於當代所擔負的歷史使命是促進彰顯普遍主義精神的共同法之實現。然而，通過比較法方法尋求純粹的普遍主義共同法是不現實的。現代社會中，交往發達所導致的人對普遍主義共同法的需求，使得共同法在兼具普遍主義和個別主義精神的同時，能夠滿足時代對於普遍主義優勢地位的要求。

關鍵詞：共同法比較法普遍主義個別主義同性伴侶

●醫療事故犯罪之比較研究

作者：陳華強

摘要：現時澳門的刑事法律規範裡只有過失殺人及過失傷人犯罪適用於醫為事故所涉及的犯罪行為。但通過比較研究可以發現，澳門特區現行相關法律規範過於嚴苛，醫療人員動輒就會面臨刑責。為此，有必要為醫療事故的犯罪制定專門的規定，從而對這個犯罪有特殊的規定；其中，在考慮過失時，應區分一般民事上的過失與刑事上的過失。

關鍵詞：醫療事故刑事處理去刑化

●智慧財產權法視野下的文物保護

作者：何欣

摘要：技術發展和文物保護意識的提升引發了文物智慧財產權方面的糾紛頻發。中國內地因對文物智慧財產權缺失專門的法律規定，故很難適用現行文物保護方面的規定處理此類糾紛。文物著作權亟需解決的是文物複製、仿製；文物衍生作品以及網路環境下文物侵權判定問題。文物商標權主要涉及文物文化傳承原則、協調文物保護與文物合理利用之間的關係；以及妥善處理文物在先權利與商標權的衝突。而文物專利權則主要需要解決文物專利權的獲取和權利歸屬的認定。

關鍵詞：智慧財產權文物著作權文物商標權文物專利權

● 論實際履行之適用

作者：張冬麗

摘要：實際履行作為一種違約救濟方式，在大陸法系是首要方式，而在英美法系則屬於衡平法上的一種補充救濟方式。中國內地《合同法》第110條對實際履行的適用做出限制，但該限制性規定仍嫌原則性和寬泛化，司法實踐中也常出現同案不同判的現象。為此，應該進一步細化實際履行救濟的限制適用規則，以下情況應排除其適用：（1）具有人身性質或服務關係的合同；（2）履行將會給當事人帶來不合理的負擔或費用；（3）損害賠償已經充分或者當債權人能夠合理的從其他途徑獲得履行；（4）法院執行或者監督履行存在困難的。

關鍵詞：違約救濟實際履行司法適用

● 論城鎮住宅建設用地使用權的自動續期

作者：方梓斌張頌恩

摘要：城鎮住宅建設用地使用權的續期採取自動續期的規則，但並無詳細闡明該規則的實現機制。自動續期規則的立法目的在於通過延長土地使用權人的土地權利來保障其房屋所有權，實現其基本的居住權利。但自動續期不等於無償自動續期，應將其理解為續期時土地使用人應繳納低於市場價值的出讓金以實現續期，而且規定續期費用的權利應有全國人民代表大會所享有。

關鍵詞：住宅建設用地使用權自動續期土地使用權出讓金

●農村承包經營戶概念之辨析

作者：馬旭紅

摘要:《民法通則》規定的農村承包經營戶責任規則在主體範圍、責任財產範圍等方面存在缺陷,且與夫妻財產制存在衝突。立法中的文義存在遊離,既在家庭層面使用,又在自然人層面使用。準確界定農村承包經營戶的概念,需要運用歷史解釋的方法,在土地制度改革的背景中探尋其在不同階段的功能變遷。農村承包經營戶始終未脫離家庭的原型,概念的界定不應割裂這一基礎。單純從家庭或者自然人視角對農村承包經營戶進行界定都存在障礙,將其定位為其他組織更為妥當,並部分准用合夥的規則。

關鍵詞:農村承包經營戶土地承包經營權家庭財產

●中國內地房屋租賃法律制度研究

作者：來小鵬

摘要：房屋租賃是房地產市場的一個重要組成部分,規範和完善房屋租賃市場,是解決當前住房或辦公用房問題的有效方式。目前，內地有關房屋租賃立法和司法領域存在的問題主要表現為合同糾紛，例如提前解除合同，出租人未完全履行義務，房屋所有權變更後的租賃合同效力等針對以上問題，本文提出相關解決路徑，即完善現行立法，規範房屋租賃市場、強化司法保護、增強法律意識等。

關鍵詞：房屋租賃租賃立法司法保護

●澳門特區環境綱要法之檢討

作者：歐志丹

摘要：作為確立本地區環境法律體系基本制度的《環境綱要法》,在過去多年的學術研究以及實務運用的過程中並未獲得重視，導致一系列環境法律法規的缺失,造成政府責任及職能未能全面開展。澳門環境法律體系應該在《澳門基本法》的指引下,以《環境綱要法》為主,相關的環境法律、法令、行政法規和一些規範性文件為輔,建立有主有次、互為補充的部門法體系以解決澳門環境保護及管理工作出現的帶後。

關鍵詞：環保綱要法法律體系環境問題

●權利源於不義的證成與檢討一讀德肖維茨的《權利從哪裡來?》

作者：王美陽趙夢鴿

摘要:一直以來,權利源於自然法或者實定法是主流的兩種論述權利來源的觀點。但這兩種觀點都受到對方學者的非難,雙方學者互相指出對方觀點中的問題,但是目前並沒有找到解決這些問題的辦法。德肖維茨在《權利源於不義》中提出權利源於經驗理論,特別是源於不義的經驗,這是一條區別於前述兩種不同論述權利來源的道路。人們對不義的認識比較直接、在不義中總結經驗,進而確立權利。權利源於不義是一種“培養”權利的過程,是另外一種思索權利來源的方式。

關鍵詞:權利來源自然法實定法不義