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“就地过年”政策下，企业劳动合规需要注意这四个问题
The following article is from 公司法务联盟 Author Joyce
# 新则 · 实务 #
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1月20日，国家卫健委发布《冬春季农村地区新冠肺炎疫情防控工作方案》（以下称《工作方案》），提倡非必要不流动，对返乡人员需持7天内有效新冠病毒核酸检测阴性结果返乡，返乡后实行14天居家健康监测。虽说《工作方案》针对的是农村疫情防控，但全国防疫一盘棋，在此之前各地就发出“就地过年不返乡”的倡议，并各自出台了返乡隔离的政策。
面对新一轮的疫情防控措施，企业应如何正确引导和管理员工“就地过年”？本文梳理了与此相关的劳动合规问题，并提出了相关建议。”
文 | Joyce来源 | 公司法务联盟
答案是否定的。目前，各地的政策都是以倡导的方式，提倡“就地过年”，即使在1月20日国家卫健委的《工作方案》中，也只要求“从事进口物品搬运、运输、存储和销售环节的工作人员，原则上在工作地休假或工作”。
可见“就地过年”是鼓励性而非强制性的，对大多数企业而言，不建议强制要求员工不离开工作地。根据国家或地方防疫政策，对于“从事进口物品搬运、运输、存储和销售环节”等有明确“就地过年”要求的相关岗位工作人员，企业可以根据《工作方案》细化“就地过年”的管理措施，经有效送达相关岗位员工后，作为企业劳动纪律的一部分，员工应当遵守。
那么，是否可以安排加班的方式将员工留在工作地过年？这是个好主意，许多地区还出台了用“薪”留人的地方性政策。对于大多数企业，安排员工加班的前提，是“与工会劳动者协商后”方可延长工作时间，且每日不得超过三小时，每月不得超过三十六小时。但根据《劳动法》，以下情形例外：
1. 发生自然灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；2. 生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；3. 法律、行政法规规定的其他情形。
此外，安排员工节假日加班，企业需要按劳动法规定支付加班工资。
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节假日不属于工作期间，限制员工旅行目的地和途经地，似乎超出了公司的管理边界，但不能一概而论。1月20日国家卫健委的《工作方案》中，就指出“疫情中高风险地区严格控制人员进出。”各地疾控中心的防疫措施中，也对来自中高风险地区人员采取集中隔离或社区健康管理等措施。
因此，不论从全体员工健康管理角度，还是从配合疫情防控大局的角度，企业对员工的旅行目的地和途经地应当有知情权。
笔者建议，企业可以要求返乡或有旅行计划的员工如实申报旅行目的地和途经地，对隐瞒不报或谎报的员工，企业有权根据规章制度和劳动纪律进行处罚。
值得探讨的是，员工的行踪信息属于个人信息，受《民法典》保护，但企业亦肩负劳动安全卫生管理的责任。根据《劳动法》，用人单位必须建立、健全劳动安全卫生制度，严格执行国家劳动安全卫生规程和标准，为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件。
因此，笔者认为，只要遵循合法、正当、必要的原则，用人单位不仅有权而且应当要求劳动者申报旅行目的地和途经地，以保障全体劳动者的劳动安全卫生环境。
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首先应当明确的是，员工因为实施隔离或社区健康管理而无法按时返岗期间，工资仍应当由用人单位支付。
根据《传染病防治法实施办法》，甲类传染病疑似病人或者病原携带者的密切接触者，经留验排除是病人或者病原携带者后，留验期间的工资福利待遇由所属单位按出勤照发。
2020年人社部《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（以下称“人社部5号文”）对此也有明确的指导意见，对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工，企业应当支付职工在此期间的工作报酬。
但是，关于这一点并不是不能突破，因为2020年还出过一个8号文，即：2月7日发布的《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》（以下称“人社部8号文”）。文中鼓励企业与职工通过协商和沟通，采用远程办公等灵活工作方式，或优先使用带薪年休假、企业自设福利假等各类假期，灵活安排工作时间。此外，还支持企业与职工协商未返岗期间的工资待遇。
因此，企业经与员工协商后，可以通过远程办公、优先使用带薪年假、福利性假期等方式安排灵活用工；对于用完各类假期后仍不能返岗的员工，可以协商不能返岗期间的薪资待遇。当然，如果员工不幸罹患了新冠肺炎需要治疗，则应当适用医疗期的规定，而不适用协商。
尤其，今年的情况与去年又不相同，今年许多地方都早早公布了具体的返乡隔离措施，不论从国家层面，还是地方层面，乃至于企业，都大力提倡“就地过年”减少人员流动和被感染风险。在此前提和背景下，员工对于旅行后返回工作地可能发生的隔离或社区健康管理的后果，理应有一个明确的预判。如果在此情形下，仍要求企业承担员工隔离或社区健康管理期间的工资报酬，对企业有失公平。
笔者了解到，一部分企业鉴于以上原因已通过发布规定、公文等形式，要求员工非必要不旅行，在工作地过年，对于事先知道或应当知道目的地或途经地为中高风险地区的员工，应合理预估返回工作地的集中隔离或社区健康管理期间，并在此期间优先使用年假或其他假期。
笔者认为，这是较为合理和公平的处理方式。只不过，作为公司规章制度或劳动纪律的一部分，因涉及劳动者权益，此类规定应事先经过民主协商的程序，这也是人社部8号文的应有之义。
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如果员工行为的危害性达到严重的程度，例如：瞒报、虚报旅行目的地或途经地、违反隔离或社区健康管理规定等，构成严重违反规章制度或严重违反劳动纪律，用人单位可以援引《劳动合同法》第三十九条或《劳动法》第二十五条的规定单方解除劳动合同。
但实践中，对于员工行为是否构成“严重违反规章制度”、“严重违反劳动纪律”存在争议。因此，建议公司在制定春节返岗复工的管理制度时，对于严重违反规章制度、劳动纪律的行为事先给予定义；对于一般违反规章制度、劳动纪律的行为，也事先明确处罚措施。
那么，如果违纪员工尚处于隔离期或社区健康管理期间，是否可以解除劳动合同呢？
2020年人社部5号文规定，对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工，企业不得依据《劳动合同法》第四十条、四十一条与职工解除劳动合同。
但此规定并不限制企业依据《劳动合同法》第三十九条对严重违反公司规章制度的员工解除劳动合同。因此，如果员工确实严重违反了公司规章制度或劳动纪律，公司仍然有权行使劳动合同单方解除权。
疫情期间春节返岗复工还有许多其他的问题，例如：员工害怕疫情拒绝返岗如何处理？与员工民主协商的程序，应如何进行？交通管制等客观原因未及时返岗如何处理？诸如此类，不一而足。但这些已不是今年疫情面临的主要矛盾了，经过2020年的一波操作，大多数HR和法务小伙伴都积累了相当的经验，拿来“抄作业”即可。
2021年，“就地过年”是防控疫情的新举措，也是企业面临的主要课题。笔者这里总结以下Tips，抛砖引玉，大家可以补充：
1. 积极响应“就地过年”的倡议，密切关注国家和地方（尤其是工作地）关于“就地过年”和返乡隔离措施和政策。以上海为例，通过“上海本地宝”的微信小程序，即可查阅各地返乡隔离政策、中高风险地区名单。
2. 根据国家和地方防疫政策，结合本企业实际情况，及时制定关于旅行申报和春节返岗复工的管理制度和劳动纪律。如涉及薪资福利、员工休假等劳动者权益的，应当经过民主程序。
3. 上述管理制度或劳动纪律中，应当明确员工违反规章制度的行为后果，尤其当员工行为的危害性达到严重的程度，如：瞒报、虚报旅行目的地或途经地；违反集中隔离、社区健康管理的规定等，应当事先定义此类行为是否构成严重违反规章制度或劳动纪律。
4. 返岗前集中隔离或社区健康管理期间，可以通过与员工协商的方式，安排员工远程工作；优先使用年假或其他形式假期的方式，安排灵活工作时间；合理约定隔离或社区健康管理期间的工资待遇。此处的协商，既包括集体协商、民主协商，也包括与员工单独协商。
5. 员工集中隔离或社区健康管理期间，甚至员工罹患新冠后治疗期间，如果员工确实存在严重违反规章制度或劳动纪律的情形，用人单位仍有权依据《劳动合同法》第三十九条、《劳动法》第二十五条单方解除劳动合同。
6. 员工集中隔离或社区健康管理期间，甚至员工罹患新冠后治疗期间，企业不得依据《劳动合同法》第四十条、第四十一条解除劳动合同，如果劳动合同到期的，也应当顺延至医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。因此，在此期间，如果因为员工绩效需要解除劳动合同，或需要终止劳动合同，还是建议等员工返岗后再处理。
7. 如果企业打算用“薪”留人，以加班方式安排外地员工不离开工作地。笔者在此给老板一个大大的赞，但应当事先与员工协商，并且关键还是要将加班费落到实处，依据劳动法给足加班费，切实保障留岗员工的劳动者权益。
结语
经过漫长的2020年，“常回家看看”突然成了奢望。春节回家路，今年格外难走。疫情正悄然改变着社会的角角落落，其中也包括爱恨纠缠的劳资关系。
安全过年、顺利复工，是企业与员工的共同目标。企业在做好劳动合规的同时，员工也应当遵守和配合企业防疫和返岗规定。毕竟，一个能熬过这场疫情还坚持给你发工资的企业，至少还是经得住考验的，要懂得珍惜和感恩。
不论如何，这个冬天正在过去，新的一年充满希望。
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