开学季特辑｜金可可：民法学习漫谈
开学季特辑
编者按
《法学第一课》自2017年出版以来，深受广大法科生的好评，三十余位法学家以访谈或撰文的形式倾囊相授，指引法学少年们进入真正的法学院生活，开启精彩的法学人生。
又逢开学季，本公众号将再次推送书中的精彩文章，期待你能从中获得新的启发。
民法学习漫谈
华东政法大学教授 金可可
光阴荏苒，至华政任教已十六年，其中在德国四年，正式讲授民法诸课程，十有二年。其间常遇学生问及民法学习方法，仓促之间，唯能以片言只语，力见其一鳞半爪，言犹未尽之感，不免盘桓心头，久欲专文述之。今蒙王涌教授、桑磊兄相邀，得草成此文，聊以一偿夙愿。
心理建设篇
一、难与易
学民法，可往难处学，可往易处学。往易处学，学时不亦快哉，用时彷徨无计；往难处学，学时白头搔短，用时得心应手；此“学时易用时难，学时难用时易”的道理，其一也。学时轻易，或为进益微薄之兆；学时艰繁，常乃“神功”必经之途，其二也。其三，大凡易学之事，常无门槛，某一职业之难处，常是其尊荣感之所在与保障。未越此困难门槛者，自不堪为登堂入室之法律人。故知民法应往难处学。
二、快与慢
求速成之心，是民法学习之大忌。常有同学，天资聪颖，废寝忘食于一时，未见明显成效，即生罢手不学之想；亦有同学，研读民法经典著作，日读数十乃至上百页，来求教曰：读民法书为何如此之慢？试测其所阅知识点，关窍处全然不通，恍如未读；此等“似快实慢”之弊，即求进过切之害。
须知难学之事，自不能一蹴而就。学习民法，须有长期艰苦战斗的心理准备，务以“每天学习一点点”为行动纲领，以“各知识点逐一细抠”为行动计划。唯有如此沉下心来，日积硅步，以此“似慢实快”之利，终至千里。自本人从教经验看，学有所成者，未必为绝顶聪明人，但多为老实耐烦者，个中缘由恐即在此。
三、能力与兴趣
法律乃人类为规制现实世界所创设之独特精神世界，世间万事万物均于此间各得其位，井然有序（外部体系、内部体系）。其与社会现实之对应性，要求法律学习及适用者对世间物理人情有较好的体察；其近乎全景式之对应，令法律知识图景包罗万有、极为复杂；其精神创造性质及其存在之目的，令法律知识常具高度抽象特征，需以抽象思维作演绎、归纳、体系架构。如此种种，均就法律学习及适用者之能力，提出较高的要求。
初学者在较为努力而未见其果时，不免质疑自身是否适于学习法律。笔者以为，大规模之高等教育，必适于智力正常之人，法学教育亦非例外，凡中人之资，以科学之方法，尽合理之努力，自应有成，故大可不必妄自菲薄。
杨绛先生似曾云：年少时易将兴趣误当天赋。此语诚然不谬，但兴趣虽非天赋之全部，却堪称天赋与能力中最重要、最弥足珍贵之组成部分。民法学习亦如是：若无兴趣，不肯致力其事，天纵奇才有何用？若有兴趣，念兹在兹，岂无水到渠成之日？故检验是否适合学习某学科，核心标准在兴趣之有无。
兴趣之有无，亦非天生，可后天培养。依笔者观察，兴趣之发生或培养，或有多种原因，其中重要者，乃成就感之获得。笔者高中时，英语成绩平平，某次测验，偶获第一，得老师数语表扬，此后背单词、记语法兴味盎然，不再如往日视为畏途，盖虚荣心爆棚，欲保持第一也。故为师者，应善用此种具积极意义之“虚荣心”，善于发现学生的优点与进步，多鼓励、肯定。笔者在此方面多有不足，对学生常疾言厉色、批评苛责，或有不少学生心中本即微弱的学习兴趣，就此湮灭，真是应当自责。同样，初学者在困难迷惑时，亦应多看自身进步之处。此外，做读书笔记、案例研习报告均要全力以赴、力求完美，就自身真正努力所取得之成果，易于获致成就感，如此，学习之每一步同时亦是兴趣之滋养。
认知篇：学什么？
一、目标之聚焦：法条解释适用之能力
（一）知识与能力
任何一门学科，学习之初，需尽力吸收其现有知识体系，否则不能入门，其余自是奢谈，法学学习亦概莫能外。但社会生活变化无穷，法学内部任一学科，其知识体系亦随之日新月异，至今已堪称浩瀚无际，以有涯之生恐不能穷之，初学者数年内尚须多科齐学，难免生力有不逮之惑。于此，须在学习目标上，注意知识向能力之转换。能力之初级者，指自主获取现有知识体系中未知部分之能力。能力之高级者，乃创造新知识、为现行知识系统提供新元素甚或改造现行知识系统之能力。现有知识无法尽学，跨出校门后，难免遇到师所未授之事，此时须能自行探求现有相应知识，方可谓达致法学教育之初步目标。故初学者在汲取现有知识之学习阶段，须注重此种初级能力之养成。
以笔者观察，就民法学习而论，上述初级能力至少应具备如下要素：
1．概念精准，体系完备周密，经纬阡陌，纲目分明；
2．养成规范科学之思维方法：请求权基础检索之思维方法，及构成要件的思维方法。
3．文献与案例检索能力。
至于上述高级能力之养成，则非一门深入、长期研习不可，于此不赘。
（二）核心能力与锦上添花
依笔者观察，常有学生或家长深陷“学习焦虑症”而无力自拔。此症患者，所思所想，大略如下：为规划中之法律生涯，法学之内各部门法、学科，必须学好，自理所当然；通识教育涉及综合素养，哲学、伦理学、美学、文学、社会学、经济学，总要都有所涉猎，否则恐受“档次不够”之讥；于此全球化时代，外语自然重要，托福、雅思、高级口译，均不能少，若有个二外，更是有备无患；于此商业社会，注册会计师、金融分析师、精算师等资格考试自应排上日程；于此互联网时代，掌握计算机技术方能如鱼得水，报班学编程刻不容缓……
之所以如此，在于不知法律人核心能力之所在，不知法律学习，何为根本，何为枝节。任一职业、学问，均有其他职业、学问所不能置喙之处，此即其核心能力之所在，亦系其尊严之所系。以某君“抢公章”事件为例，我等法律人倘从哲学、伦理学、社会学、经济学角度评论此事，且不论无以自别于此诸学科，尚恐受其“学艺不精”之讥，动辄颜面无存；但若就公司法、民法总则、婚姻法之法条，基于制度目的、体系关联等原理，解析公章与公司代表权之关系、公章在法人法律行为中之意义、一方名下股权由夫妻共同共有之意义，得出合乎现行法及其价值之结论，并提出法律适用之方案，未受法律专门训练者，多便噤声。据此不难得知，法律人核心能力与核心竞争力之所在，乃法条解释适用之能力，惟此种能力之获致，非以直接研读法条方式，而另有一套系统之训练方法。另须指出，法律人之能力尚有其他组成部分，如诸多实务技巧，亦不可谓不重要，但总不能与法条适用能力相提并论，且严格而论，其非大学法学教育之任务，而应在核心能力初步养成后，留待于专门的实务教育阶段培养为妥。
既知根本所在，初学者之重心，首在“保本”，以法条解释适用能力之过关为首要目标，此前不论其余。当知令人“焦虑”之其他种种，皆如枝节，于根本强健时，或可锦上添花，若重末轻本，却是糊涂。且看校园中，总有不少此等“考级、考证达人”，甫出校门，看似“学富五车”，实非掌握核心技能之合格法律人，岂不可叹？教育主管部门发文，常强调多科融合之“复合型”，以之为法学教育创新之道，又强调通识教育之重要地位，此固极为正确，但在现行大学法学教育之框架、学时限制内，此种“复合式”培养与大量通识课程，如何避免损及法科学生核心能力之培养，实为亟待研究之课题。
据此根本所在，纵在法学内部，学习亦须有所侧重，选取最适于培养此种核心能力之某一门类，多加用功。民法体系庞大，内容复杂，架构工巧精密，自属其列。当知能力之提升，最须用志不分、浸淫其中，至一定程度，自生一通百通之效，转学其他门类或亦不难。
二、内容之取舍：注重具体制度及其原理，适度兼顾比较法
为法条解释适用能力之养成，于民法之学习内容，初学者亦应有所侧重。
（一）注重具体制度及其原理，适度搁置理论争议
初学者学习之重心，应在于各种具体制度及其背后的原理，如规范目的、构成要件、法效果及其理据所在、体系关联。盖民法之存在乃为适用，具体要件、权利义务乃民法之“源头活水”，在具体要件、权利义务之探究中，方能体悟到某一制度之真实旨趣，真正掌握活生生的法律适用方法，照此逐一研习各制度，久而久之，各制度间之体系脉络自然显现，就民法之精神、价值才能有真切把握。
就具体问题的理论争议，若有适用上实益，可适度关注。若无适用上的差别，只是为将某一现象解释圆满，诸如权利之本质、代理行为之性质等等，或可适度搁置，盖学植不厚时，若过度用力于此等问题，易事倍功半，或空手而返，甚而反受其害。
（二）虽以现行法为核心，仍宜适度兼顾比较法之视野
在国内学习法律，日后参加国内法考，亦在本国从事法律实务，自应以现行法为核心，一切所学，最终应落实到现行法的解释适用，为何授课教师却常要提及“德民、日民、瑞民、DCFR”云云？此乃初学者常有之困惑。
须知法律规定与适用地域虽有国别，科学却无国界，此其一也。法学者，法条背后之学问。民法之具体制度、原理及其体系，各国自非无异，惟在科学层面上，其均系民法知识体系之组成部分。法条未必可照搬，各国民法科学中却多有共通之知识、原理、方法，学习上应予重视。如某种机器，各国均有制造，且各就本国环境而作调适，但制造机器之原理及如何使之调适于本国风土人情之方法，却可借镜互通。
各国法制与学说，固有文化国情之别，难谓无精粗高下之分。古人有云，取法乎上，得乎其中，取法其中，仅得其下，取法乎下，无所得矣。故知民法学习，切勿以中外之别而自囿，当以取法乎上为至要，此其二也。
依笔者经验，对域外规定、学说之关注，有助于就具体问题探求更优之解决方案，就具体法条获致更合理之解释路径，汲取制度背后可资适用之共通理据，洞察各制度间之体系关联。就法律实务问题之解决，若能以比较法为参照，常有关窍顿通、如虎添翼之效。从历史上看，我国现行法制多系法律继受之结果，研习比较法更可知其由来，明了因继受所生之问题，或可稍免于以讹传讹所致的冤枉路。
方法篇：如何学？
一、方法与努力
常有初学者深感民法学习之难，向笔者求教轻松学习之方法，似如武侠小说中，授以“秘笈”，即可无往而不利。此种“方法论迷信主义”，实乃取巧之心，非破除不可。须知努力是最根本之方法，是一切方法之根基！一切学习方法，若不知努力，便无效用。依笔者从教经验，以民法之繁复，若未尽长期、充分之努力，天纵之才亦只如镜花水月。在努力基础上，方有讨论学习方法之余地。
二、方法之“王道”：自学
初学者甫入高等学府，常习惯于“依赖式学习方法”，即知识之获取，依赖于教师之讲授。其心理上常有不切实际之期待，诸如期待教师讲授知识点之全部，期待教师所讲授者均明白易懂，此种期待之不切实际，在于无视课时之限制，在于背离初学者思维转换过程之规律而超越教师之能力。此类初学者，因依赖教师讲授，易成“刷课狂人”，同一课程，同一教师或不同教师，各学期反复听，课课必到，以如此听课为主要学习方法；其志可嘉，其心可悯，唯其行殊非可取。
前已述及，学习之初级目标，在于培养自主探求现有知识之能力。听课，实乃被动式学习，教师所授，固其自主研习之成果，唯就听者而言，却纯系被动受之，非主动努力之所得；所授内容再精妙，听者再用心，均难以转化为其自主探求其他知识之能力。而此种能力，唯在自主学习中，方能养成。
所谓自主学习，乃就任一疑问，力求自行探究答案及其理据，就任一问题，力求形成自身判断及理据。就师所未授者，应先在经典著作中寻求答案及其理据，就其中难解之处，必努力思考求解，仍有不明，则与同学讨论，尽充分努力后仍未能理解者，方能求教于师长。就师所授，当与时人先贤、学说判决中之见解比较，究其立场理据之同异，检验其成立与否，形成何者为当之判断，此即“批判式学习”，批判者，检验、验证也。总之，凡有疑问，不到山穷水尽时，不轻易求教于人；任一问题，必经自主检验而形成自身判断及其理据。在此种自主学习之下，教师之授课，仅是学习之契机，只起到明眼人指引方向、提点关窍之作用。当然，诸如应阅读何种文献等等，初学者则仍有赖于教师之指导，以免走弯路。
自主学习，实为一切教育之阶段目标，尤其是高等教育之核心。初学者须要明白，进入大学，知识之检验、寻求，乃至新知识之贡献，即为自身之使命。
图｜金可可教授义务为学生补课
三、自学之要诀：“两动”学习法
依笔者治学、从教之浅显经验，自主学习之要诀，或可归纳为如下“两动法”，若能从之，或有成效。
（一）“动手”学
1．做笔记
动手做笔记，系民法自主学习之支柱方法。略述其要如下：
（1）一门课程一个笔记，笔记须为电子文档，以具可扩展性。
（2）以该课程某一经典教科书为样本，建立初步之“章节目”体系。日后对某一制度或问题之体系位置，若有不同认识，可再行调整。
（3）初以一至两本经典教科书为基本内容，结合教师授课内容，逐步形成读书笔记内容。通常可按照如下步骤：① 就下次授课范围，预先将上述教科书中内容，初步整理进读书笔记。读书笔记之整理，并非将相关内容照搬进笔记，而是分解、归纳、提取其中所有问题点、作者观点（或比较不同观点）及其理由。归纳、提取时，应尽可能使用整理者认为最清晰简练之用语，并将诸问题点组合为最合乎逻辑之体系（可是原文之体系，亦可是整理者认为最合理之体系），此体系以上下级标题的形态，安置于笔记之相应部分，最后可以思维导图形式置于此部分之首。② 听课时或课后，将授课教师所述问题点、观点及其理据，整合进读书笔记；此时，若发现原有整理不当，便可作相应调整。遇有不同观点，须在笔记中呈现其内容、理由，尤其是其所举例证，并努力自行举例验证之。此种课后之功夫，尤为重要。
（4）若遇疑问，可进一步扩展阅读范围，补充进相应部分。学至后面，若对前面内容有新的认识，亦可随时补充进相应部分。该课程结束后，乃至走上工作岗位后，若有所心得，或遇相关案例，均可补充进相应部分。长此以往，此笔记可成为终身学习、点滴积累之工具，亦是工作之重要助手。
（5）为便利日后查找、验证或论文引注，笔记中之任何内容，最好均以规范之引注方式标明出处。
2．撰写案例研习报告
就基础案型及变体写作“鉴定式”案例研习报告，有助于学生形成规范科学的思考方法（请求权基础检索与构成要件的思考方法），深入学习具体制度，在运用中把握法律适用之方法，有助于揭示各法条之体系关联而促进法律有机体之成长，更能检验初学者学习之成果而提高其信心与兴趣，乃不可或缺、不可替代之法学教育方式。现诸多学校均已开展“鉴定式”案例研习课程，初学者宜积极参与，认真写作研习报告，当有较大收获。
（二）“动口”学
笔者从教以来，常与学生谈一体悟，即某一知识点的掌握，是否透彻，有一简明检验方法：试讲予他人听，若不能一讲即懂，即说明尚有关窍不通，需作进一步梳理。此亦为极有效之学习方法，既要讲清楚，自须自身理解透彻，且梳理到极为清晰明白之程度，方能“一针见血”，此亦“以己昏昏岂能使人昭昭”之理。故“欲学即讲”，乃教师快速提升“功力”之妙法。做读书笔记时，亦须将自身置于讲授者之角色，以最为清晰易懂的方式呈现任一部分之内容。
就初学者而言，积极参与Seminar课程或教师业余主持的读书会，既须整理专题读书笔记，亦须作口头报告，动手亦动口，可谓一举两得。除此之外，初学者亦可组成互助小组或小规模读书会，分工负责、相互讲授。
四、学习之“两个注重”：体系与案型
民法体系广大、内容繁复，故其学习，应特别注重体系。全面把握及架构体系之能力，实为核心能力之重要组成部分。故初学者最好制作一张与读书笔记匹配之思维导图（树状图），学至何处，均须时时回顾其在思维导图之位置；就任一知识点，均须形成由概念、规范目的、要件、法效果、体系关联等因素组成之思维导图，就其中更细分之问题，进而形成下一层级思维导图；就任一知识点之记忆，亦须先记其体系框架，再往框架中填充内容。如此日积月累，心中自然形成一张思维导图，心中有此体系，可谓妙用无穷。
民法学习，亦应注重案型之运用。民法旨在适用，其规则实乃源于现实生活中之各种案型。学习知识点时，应尤其注意作者所举案型，听课时应尤其记录教师所举案型，并应举一反三，提出变化案型并寻求答案，此乃学习民法之重要方法。一则足以说明问题之典型案型，常是“一切尽在不言中”；借数个案型，常可轻松掌握一个知识点。就观点之验证或辩驳，应注重案型之构建，一则反例即足以推翻一个命题，故民法之论辩，常系案型之论辩；案型序列之建构，更是法律规则适用、推演之重要方法。即此而言，民法之学习，一定意义上是案型之学习，建构案型，是学民法者核心能力之重要组成部分。
上述文字，只如“野人献曝”，虽有殷殷之意，难逃鄙陋之讥，唯供初学者作一参考，亦期待学界师友批评指正。
金可可教授简介
1974年生，浙江嵊州人。华东政法大学教授、博士生导师、民商法学科负责人、法律学院院长。第十四、十五届上海市人大代表。入选教育部新世纪优秀人才、上海市领军人才、德国洪堡基金会“联邦总理奖学金”等人才计划。在《中国社会科学》《法学研究》《中国法学》发表论文多篇，承担国家级、省部级项目多项。获全国高等学校科学研究优秀成果奖，连续十二届获华东政法大学“我心目中最佳教师”称号。
本文摘自《法学第一课》，桑磊主编
中国政法大学出版社2020年8月出版