离岸资产保护信托 VS 债权人：慎重选择信托的司法管辖地

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信托因其独特的法律架构（可将财产的所有权和受益权相分离）无论是在过去还是现在，都一直被用来进行资产保护（例如：债务隔离、资产隔离、税收筹划）。尤其是近些年，随着境内公司海外上市的增多、跨境财富的累积，越来越多的高净值家庭选择采用信托的方式持有其财产。然而，因为这些海外信托因为信托设立地点的不同、选择管辖法律的不同，所以并不是所有的离岸信托都能提供相同的、有效的资产保护。因此，高净值家庭设立离岸资产保护信托的应当谨慎选择信托的管辖法律，尤其是应当重点关注以下两个因素：

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考虑因素1:《伊丽莎白法令》的适用

英国于1571年颁布的《欺诈性交易法》（13 Eliz 1, c 5），也被称为《伊丽莎白13号法规》，构成了大多数普通法体系中欺诈性转让法的基础，该法令使任何旨在挫败、拖延或阻碍任何债权人的转让无效。

在英国，1571年之前，一个面临大量债务的自然人可以设立信托，将他的资产（如土地）转入信托，由受托人持有，而且该种行为是合法有效的。因此，信托设立人的债权人无法向已不属于设立人的资产的信托资产进行追索。这种明显侵害债权人利益的操作方式，终止于1571年，当时英国颁布了《欺诈转移法》（也被称为“伊丽莎白法令”），后被英国1986年的《破产法》所取代。伊丽莎白法令解决了债务人通过设立信托恶意避债的问题，债权人可以向法院申请撤销基于欺诈意图将财产转移至受托人。但是，伊丽莎白法令，对设立人过于苛刻，只要债权人能证明设立人设立信托的意图是将自己免受债权人的影响，则无论该债权人是设立信托时已经存在的债权人，还是未来存在的债权人，均有权向法院申请撤销该信托财产转移行为，且没有时间限制。
伊丽莎白法令颁布后，大部分采用英国普通法的离岸金融中心，自动将该法令纳入本国法律。这意味着在这些适用伊丽莎白法令的离岸金融中心，信托可能面临着来自信托设立人的债权人挑战。但是，很多离岸中心为了保护自己制度的优越性，吸引全球资金，对伊丽莎白法令进行了修改或废除，例如，开曼在1989年颁布了《欺诈处置法》，该法案取代伊丽莎白法令，成为开曼的现代资产保护立法。且目前被多个离岸地所效仿。根据该资产保护法案：

（1）仅在设立信托时已经存在的设立人债权人，才有权向法院申请撤销该信托。

（2）信托设立后，设立人产生的债务纠纷，债权人不能以设立人设立信托时存在欺诈债权人的意图而向法院申请撤销该信托。

（3）信托设立时已经存在的债权人应该在信托设立后6年内向法院申请撤销该信托。该诉讼时效的起算日是从资产转入信托之日，不是从债权人知悉该事项之日。即便债权人无从得知设立人设立信托事项，6年后，该债权人仍不得就该信托财产进行主张。

因此，设立人在选择信托的管辖法律时，应当重点审视该司法区域的资产保护法案，尤其关于欺诈转移的相关规定。

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考虑因素2: 对外国判决的承认与执行

根据与法律冲突有关的既定规则，包括《关于信托适用法律及其承认的海牙公约》和美国法律协会的《法律冲突法重述（第三版）》，无论在国内还是国际上，无论在什么地方，都应尊重委托人指定的管辖法律。然而，尽管如此，判例法表明，许多案件（通常是那些涉及欺诈性转让或虚假信托的论点）不太可能经受住委托人住所地公共政策理由的猛烈攻击。例如在美国，允许委托人作为信托的主要或者唯一受益人的做法与美国的一个公共政策相悖，即委托人不应该为了防范自己的债权人而对财产进行控制或者从财产中受益。在Texas Commercial Bank v．Shurley一案中，法官认为：这种信托违反了公共政策，因为它允许一个人以这种方式占有并享用着财产，却让债权人无法靠近财产。

但是，一些离岸地的司法体系通常不理会委托人所在司法区域地的公共政策。例如，根据库克岛信托法，自益信托中的防制挥霍条款不会影响信托的有效性（例如，离婚者使用离岸信托来逃避高额的生活费和儿童抚养费，虽然这有悖于多数在岸地国家和地区的公共政策，但在库克岛却是有效的），且该地的判决不会得到信托司法管辖区域的执行。因此，离岸资产保护信托应设在拒绝司法礼让与管辖区实体法相冲突的外国判决的管辖区。在此情况下，在信托委托人的住所地以欺诈性转让或以违反公共政策为由作出的判决，不会在该离岸司法管辖区提交、被执行。

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