韬安问答丨影视剧发行中的“对赌”条款有效吗？
点击蓝字
关注我们
濒临秃头的小编（3）
这个小编
今天讲讲“对赌协议”如何？
那个小编
你说啥……
这个小编
那个小编
安排！！！！！！
正文字数：1968字
预计阅读时间：5分钟
“对赌协议”是什么？一种新型“赌博”吗？
实践中俗称的“对赌协议”，又称估值调整协议，是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。[1]
在国外投行对国内企业的投资中，对赌协议已经应用。对赌协议英文为“Valuation Adjustment Mechanism，VAM”，虽然被翻译为“对赌协议”，但其实并不是“赌博”，而是期权的一种形式。
影视行业也可以有这样的“操作”？不妨举个“栗子”
影视行业中，作为影视项目投资一方或发行方，有时会向项目主控方要求除在基本的分成收益外，在票房达到一定规模或发行平台达到一定级别时，在发行收益中得到一定比例的分成奖励；同样的，如果未能达到上述条件，则项目主控方会扣除其一定的分成收益。此类条款即属于影视行业商务实践中的“对赌条款”。
目前，在影视行业中，对赌条款是影视剧发行中比较常见的协议设定内容之一。
影视剧发行中的“对赌”条款一般内容是：
协议签署方共同协议对影视剧发行的票房、收视率、点击量等可体现发行成果的一些要素、指标进行一些条件性或梯队化的设定，如实现一定标准，则一方行使一种权利，如未能实现一定标准，则另一方行使一种权利。
以电影发行为例，票房保底发行是目前电影发行中一种常见的发行策略。
保底发行（Guaranteed Distribution）指影片制片方与发行方协商约定一个双方都可以接受的票房数字，即使影片上映后票房没有达到这一金额，发行方也需按该承诺保底金额分账给制片方，如果实际票房高于保底数字，通常发行方会分得更高比例的分账金额。
这种做法可以使制片方稳赚不赔（保底发行通常可以确保投资本金的回收），在上映前将票房压力转移给了发行方，发行方虽然承担了商业风险，但也有机会基于自身的商业判断与发行活动取得额外的票房收益。
票房对赌（Box-office Bet）即电影出品单位和发行公司之间通过发行协议约定的发行利益博弈，根据双方约定的不同电影票房金额目标、双方的分账结算比例，金额会发生变化，属于电影发行活动中基于票房表现的一种发行奖励（惩罚）模式。[2] 说的通俗一点，就像是协议签署双方对影视剧发行结果的一场“打赌”。
这？？？这样的协议真的有效？
关于对赌协议的效力问题，最高人民法院2019年11月14日公布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》（即“九民纪要”）对 “对赌协议”效力及履行提出了原则性的意见。
简言之，判断对赌协议的效力，首先要依据《合同法》及《民法总则》关于民事法律行为效力的相关规定，在不存在法定无效、可撤销事由的情况下，要尊重合同当事人的意思自治，认定合同有效。
我国《合同法》第五十二条明确规定了五项合同无效的法定情形，即:
（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（3）以合法形式掩盖非法目的；
（4）损害社会公共利益；
（5）违反法律、行政法规的强制性规定。
我国《合同法》第五十四条规定了可撤销合同的三种情形：
（1）因重大误解订立的；
（2）在订立合同时显失公平的；
（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。
如影视剧发行合同中的对赌条款并不属于前述情形，则系合同签署双方的意思自治，应当予以充分的尊重，合同签署方也应当依约遵守该对赌条款。根据我国合同法的相关规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人均应当按照约定履行自己的合同义务，不得擅自变更或者解除合同。
对此法院怎么看？
在北京某公司（乙方）与广州某公司（甲方）合同纠纷一案中，双方在合同中约定：“……如不足抵扣甲方保底收入350万元的部分金额由乙方在项目结束后的最终结算时进行补足。乙方给予甲方本项目不低于总计550万元的保底收入（先由票款中扣除），如甲方收入不足5500000元，由乙方垫付补足差额……”
法院认定：北京某公司与广州某公司签订案涉协议，是双方真实的意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法、有效，双方均应严格按照协议约定全面履行各自的义务。通过上述案例可知，影视行业对赌条款的法律效力已经得到司法实践的认可。
原来如此！！！学到了
当然，我们也需要看到目前影视行业中基于“对赌”条款而伴随产生的一系列的负面问题，包括“票房造假”“收视率造假”“天价片酬演员”等等。为了达到对赌条款中所设定的电影票房、电视收视率或网络点击量等标准，一些利益相关方企图通过某种非正规手段进行操作，从而引发不良后果。这个问题已经引起了行业从业者及相关部门的重视，并已在积极解决中。
影视基金的主要投资模式是什么？
韬安遴选高水准执业律师《数据安全法（草案）》征求意见稿之浅见海外是如何保护游戏青少年的韬安王军律师荣获首届“杰出娱乐法律师”荣誉北京韬安律师事务所招聘实习生
球分享
球点赞
球在看