知行法学丨真题解析：2019年考研初试知识产权法真题与解析
2019知识产权法
真题解析
材料分析题
一、材料分析（30分）
材料：张乐平先生创作了“三毛”漫画形象，在其去世后，A厂家在其生产的儿童型乳酸菌饮料包装盒（有独特造型）上使用“三毛”的动漫形象（以下简称“三毛乳酸菌”）。三毛乳酸菌经过一段时间销售后，为消费者所知与好评，后A产家又将“三毛”漫画人物形象注册成了商标。
问题：
⑴A厂家对其三毛乳酸菌包装能否申请专利权与商标权？为什么？
⑵B厂家在其生产的儿童果汁产品上也使用了与三毛乳酸菌相似的包装，A厂家能否制止B厂家的这种行为？为什么？
⑶张乐平先生的继承人发现了A厂家的行为，其能采取何种方式维护自己的合法权益？A厂家能否以其拥有专利权与商标权进行抗辩？
阅读案例画出关系图——相关知识点答题——理论知识+材料分析得出结论的过程
解析：第一步：案例分析题，阅读案例，划出材料中所给出各个主体关系图（以免做题时反复读题或者人物关系混淆）
第二步：结合材料用案例中所涉及知识产权法相关知识点答题（专利权、商标权、著作权）
第三步：答题原则理论知识+材料分析得出结论的过程
第四步：答题
解析1
⑴A厂家对其三毛乳酸菌包装能否申请专利权与商标权？为什么？
详细解答：
1、专利权是指专利权利人对其发明创造所享有的独占排他权利。专利权的对象为：发明、实用新型、外观设计，其次能够申请专利权的发明、实用新型必须同时满足新颖性、创造性以及实用性三个条件；申请专利权的外观设计必须同时满足新颖性、与现有设计相比有明显区别以及实用性三个条件。
2、从材料分析，可以看出A厂家在其生产的儿童型乳酸菌饮料包装盒属于外观设计，其满足新颖性、创造性条件，不属于现有设计有独特造型，同时满足实用性条件，儿童型乳酸菌饮料包装盒能批量生产。故此该包装可以申请外观设计专利权。
3、商标权是指在商业活动中以识别性标志为对象的权利。商标权的权利对象为商标，其次能够申请商标权的商标，必须具有显著性。
4、结合材料分析可以得出包装盒有独特造型，具有识别性与显著性，故此，该包装可以申请立体商标权，其类似可口可乐公司的玻璃瓶立体商标权。
5、A厂家对其三毛乳酸菌包装既可以申请专利权与又可以商标权，但二者只能选其一，以免发生权利冲突。
解析2
⑵B厂家在其生产的儿童果汁产品上也使用了与三毛乳酸菌相似的包装，A厂家能否制止B厂家的这种行为？为什么？
详细解答：
1、结合一小问可以知道A厂家对其三毛乳酸菌包装既可以申请专利权与又可以商标权。
2、如果A厂家对其三毛乳酸菌包装申请专利权，专利人享有制造、销售、许诺销售、出口等权利，B厂家在其生产的儿童果汁产品上使用了与三毛乳酸菌相似的包装，侵犯了专利权人享有的制造权。故此A厂家能制止B厂家的这种行为。
3、如果A厂家对其三毛乳酸菌包装申请商标权，商标权人享有禁止他人在相同或者类似的商品上使用与其注册商标相同或者相似的商标。B厂家在其生产的儿童果汁产品上使用了与三毛乳酸菌相似的包装，属于在相似商品上使用与注册商标相似的商标，落入了商标权的保护范围，故此A厂家能制止B厂家的这种行为。
解析3
⑶张乐平先生的继承人发现了A厂家的行为，其能采取何种方式维护自己的合法权益？A厂家能否以其拥有专利权与商标权进行抗辩？
详细解答：
1、美术作品是指绘画……作品（刘春田知识产权法第五版p59），张乐平先生创作了“三毛”漫画形象属于美术作品，享有著作权。美术作品的保护期限为作者生前加死后50年的12月31日。
2、据材料分析可知，张乐平先生已经过世，其著作权财产权由其继承人享有。如果张乐平先生过世已超过50年的12月31日，则漫画属于共有领域资源，张乐平先生的继承人即使发现了A厂家的行为，也不可主张权利。但是，如果张乐平先生过世未超过50年的12月31日，则张乐平先生的继承人享有漫画的著作财产权，A厂家的行为侵犯了漫画的复制权、发行权，张乐平先生的继承人可以提出著作权的侵权之诉，维护合法权益。
3、A厂家不能以其拥有专利权与商标权进行抗辩，因为我国法律规定因为专利权和商标权的取得不得侵犯他人的在先权利。
论述题
二、论述题（20分）
论信息网络传播权的含义及其侵权判断标准。
定位→检索关联知识点→著作财产权切入，再引入信息网络传播权的含义及其侵权判断标准
解析：第一步：快速审题，定位本题考察内容为法人的类型和特征。
第二步：在脑海检索属于著作财产权相关内容，突出信息网络传播权
第三步：具体答题原则，由著作财产权切入，再引入信息网络传播权的含义及其侵权判断标准。
第四步：答题
详细答案：
1、著作财产权是指受法律保护的，以作品为对象所产生的财产利益，与作品的传播手段密不可分，著作财产权其实质就是传播作品所产生的利益。著作财产权主要有：复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、汇编权、翻译权等权利。
2、信息网络传播权是指以……权利（刘春田知识产权法第五版p81）具有以下特点：（1）作品的网络传播是交互式的，公众可以在某个个人选定的时间和地点获得，公众是主动获得，而不是被动接受；（2）作品的传播是以有线或无线的方式进行，也就是说，不仅限于互联网，还包括业已存在和可能出现的其他网络；（3）作品的网络传播是公开的，任何公众均可以获得，因此电子邮件等点对点的传播应排除在外。其与广播权最大的差别在于广播权不能使公众在其选定的时间使用作品，即其是单方面传播，公众只能被动接受，不是交互式传播。
3、信息网络传播权侵权判断标准是指侵犯信息网络传播权条件。知识产权属于绝对权其主要都是通过单行法确权 + 侵权法规则进行保护，信息网络传播权属于在《著作权法》明确规定的权利，其主要有以下判断标准：（一）（1）首先确定了信息网络传播权的权利范围，这是认定相关行为是否落入权利范围而构成侵权的基础。网络信息传播权的权利范围为禁止他人未经许可以有线或无线的方式传播作品，使得公众可在其选定的时间或地点获得作品的权利。（2）判断行为人实施的侵害行为是否落入信息网络传播权的权利范围。将两者结合起来可以形成判断侵权行为的完整依据，先界定权利，再规定侵害行为，两相对照即可确定侵权行为的判断标准和依据。（二）信息网络传播权作为著作权的一项，根据知识产权法与民法的关系，侵犯与信息网络传播权的行为也是一种侵犯民事权利的具体类别，当行为人侵犯了权利人与信息网络传播权，可采用侵权法规则进行判定是否侵权，其侵权判定标准为：（1）行为人是否对信息网络传播权的危害行为。（2）权利人是否受到损害。（3）危害行为是否与权利人所受损害具有因果关系，如果答案都为是即侵犯了他人的信息网络传播权
4、综上即为信息网络传播权的含义及其侵权判断标准。
方法总结
总结语：从题型上来看，今年知识产权法主要考察案例分析题及论述题，其中案例分析题主要侧重考察考生，分析案例找出题眼，并结合理论知识进行分析的能力，而论述题则主要考察考生对教材基本知识及框架体系和对法律关系分析法的把握，尤其从李琛老师的《知产关键词》中可以梳理出知识产权法学的学科框架和基本分析路径，无论对于答题还是建立体系或者记忆，都有很大的帮助；从内容来看主要考察了，专利权、商标权、著作权、信息网络传播权等相关内容，其中关于著作权的相关内容占绝大部分。在知识产权法的考察中，听法考课，作相关的题对知识产权法中案例题的解答有强大的助攻作用。
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