反贿赂进行时 | 反贿赂国别法律研究之秘鲁篇
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遵守业务所在国家或地区所适用的法律法规及其要求，是现代企业合规经营，业务健康、持续发展的前提，也是企业参与全球化竞争的重要软实力。结合公司务实实践，中兴通讯反商业贿赂合规部将推出海外国家反腐败、反贿赂法律法规的系列研究，以飨读者。
敬请关注。
秘鲁虽没有专门处理贪腐的监管机构，但国家警察局、总检察长办公室和司法部等执法机构都拥有监管的权力，此外，国家总审计长还负责处理和规范反腐败诉讼，并设立了反腐败高级别委员会，以监督政府的反腐成效和战略。秘鲁适用于有关贪腐的执法依据分别是国内的《刑法》及国际上的《UN Convention against Corruption》和《Organization of American States Inter-American Convention against Corruption》。《刑法》中对涉贿处罚对象进行了划分，从公职人员、普通个人到实体，其中对公职人员的贿赂行为又分为受贿和行贿，公职人员的范围不仅包括秘鲁本国，也包括海外其他国家。
1、相关概念
（1）贿赂的定义
秘鲁反腐败相关的法律对该国公职人员的贿赂行为分为受贿和行贿：
受贿是指公职人员要求、同意或接受捐助、承诺或任何形式的好处，以违背其职责或未违背职责的行为。这将构成被判处监禁的罪行，以及取消其今后担任公职的资格；
行贿是指向公职人员提供、给予、或承诺捐助、利益或好处，使其违背职责或未违背职责的行为。
秘鲁《刑法》对在该国的外国公职人员的贿赂行为也分为行贿和受贿：
受贿是指外国公职人员或国际组织官员要求、同意或接受捐赠、承诺或任何形式的好处，以违背其职责或未违背职责的行为，为在发展经济商业国际活动中获取或保持业务或不正当的利益；
行贿是指向外国公职人员或国际组织官员提供、给予或承诺捐助、利益或好处，使其违背职责或未违背职责的行为，为在发展经济商业国际活动中获取或保持业务或不正当的利益。
（2）公职人员定义
秘鲁《刑法》对公职人员的定义如下：
公共行政部门员工；
委任担任政治或获公众信任职位的人员，包括公开选举产生的公职人员；
与政府机构或实体，包括国有企业，有劳务性质或合同关系的人员，适用于所有劳工制度；
法院附属资产的管理人或监护人，即使资产属于私人实体或个人；
军人或警务人员；
为国家效命的人；
根据秘鲁宪法或法律被视为公职人员的其他人。
根据《联合国反腐败公约》，外国公职人员是指任何在外国担任立法、执行、行政或司法职务的人，无论是否是被任命的还是当选的；以及为国家行使公共职能的人，包括公共机构或公共企业。
2、相关规定
根据秘鲁法律，对存有贿赂行为的对象可实施以下处罚：
（1）公司
不低于犯罪所得或预期所得收益的2到6倍的罚款，具体倍数由法官结合案件情况进行判断；在犯罪所得或预期所得收益无法确定的情况下，会根据公司的年收入，罚款10-10,000个税务单位 [1] （40,500-40,500,000索尔或约为11,921-11,920,529美元[2]）；
取消营业资格的方式：
1）暂停（不超过两年）开展公司业务；
2）暂时（不超过5年）或明确禁止往后开展为实施、偏袒或掩盖罪行的同种类型或性质的业务；
3）明确禁止与政府合作；
取消许可证、特许权、权利和其他行政授权；
暂时（不超过五年）或最终关闭公司；
解散公司。
（2）个人
根据贿赂类型，最高可判处8年监禁，并处以二级处罚，例如禁止在犯罪时或犯罪背景下从事职业或社会活动，以及暂时地（不超过20年）或明确地禁止当选或被指定担任公职；特定情况下，还将处以罚款。
（3）公职人员
根据贿赂类型，最高可判处15年监禁，并处以二级处罚，例如暂时地（不超过20年）或明确地剥夺公职和禁止担任公职。特定情况下，还将处以罚款。
1、廉洁程度
透明国际组织2019年度针对秘鲁的廉洁指数为36，在180个国家或地区中排名第101，比2018年上升4名，其整体排名较低。在2017年，透明国际组织曾将秘鲁列为南美洲第五大腐败国家，该国每年因腐败而损失40亿美元，这一数字占秘鲁当年总预算的10%。
秘鲁是一个宪政民主共和国，实行多党制。根据1993年现行宪法，总统是国家元首和政府首脑，任期五年，总统任命总理和内阁其他成员。法案可以由行政部门提出，也可以由立法部门提出，经国会通过并由总统颁布后成为法律。司法机构和全国选举委员会是独立机构。法院分四级：最高法院、高级法院、一审法院和调解法院。
秘鲁不是Organization of Economic Cooperation and Development （OECD）成员，但为了达到OECD的标准，在2014年12月签署了《Convention on Combating Bribery of Foreign Public Officials in International Business Transactions》。2017年1月，秘鲁政府扩大了对国内贿赂行为民事处罚对象的范围，包括非政府组织、公司伙伴、董事会成员和母公司（如果其子公司行为是经母公司授权的）。惩罚包括无限期地排除在政府合同之外，并大幅度增加罚款。
2、第三方使用
秘鲁的法律中并未禁止使用第三方，也并未禁止收取“成功费”。另外，通过中间人获取项目信息并与业主建立联系至关重要，但过程中不能违反当地的法律法规。
在秘鲁，商业中介必须是当地合法的实体或个人。商业中介一般不会直接参加政府的销售合同谈判，除非当事人授权商业中介作为其法定代表人来处理与政府间的合同事宜。根据《第30225号法》 (“Ley de Contrataciones del Estado”)，一般情况下，公司或个人只能通过公开投标与秘鲁政府订立销售或服务合同。与商业中介间的合作协议分为授权委托协议和不授权委托协议，所有的合作协议都受当地《民法典》约束。
3、政治献金及游说
《政党法》指出，对政党的财政捐助每年不得超过60个税务单位（243,000索尔或约71,523美元）。禁止政党接受下列实体的捐款：
任何政府机构或国有公司；
宗教机构；
外国政党或外国政府机构，除非捐款用于教育、培训和研究。政治候选人不得私下接受捐款。任何捐款都必须直接捐向政党。
4、对合规体系（Compliance programs）要求
秘鲁《刑法》中并未明确规定企业没有合规方案将会构成犯罪。根据第30424号法律和第1352法令，法人实体将不用承担贿赂责任，如果其有在犯罪前有主动实施“预防模式”（合规体系）。如果法人实体在犯罪后实施了预防模式，则可将其视为一个减轻罪行的因素。为此，检察官将要求Superintendence of Capital Markets提交一份报告，评估法人实体实施的合规方案是否充分，如果充分，检察官可以撤销对该法人实体的起诉。
第30424号法律和第1352法令规定了包含以下6点的合规体系，可视为法人实体在贿赂罪案件中的免责要素：
任命个人或主体负责内部预防审计；
为避免贿赂罪行的发生，进行风险识别、评估和降低；
申诉程序的实施；
在公司组织内宣传合规意识；
定期开展关于合规培训；
合规评估和持续监测。
5、内部控制及会计制度要求
秘鲁的会计标准与国际规范保持一致。秘鲁会计准则理事会赞同私营实体采用《国际财务报告准则》。
注释：
[1] 2016年起，每个纳税单位为4050索尔，http://www.mofcom.gov.cn/dl/gbdqzn/upload/bilu.pdf
[2] 根据2020年4月26日汇率计算：1索尔≈0.29美元；
本文作者：F.WJ
2020-08-25
2020-08-19
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