实务指南｜用人单位和员工协商解除劳动关系要点

《劳动合同法》第三十六条规定，“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”，据此，用人单位可以与劳动者进行协商提出解除双方劳动合同，并根据该法第46条规定，向劳动者支付一定经济补偿费用。实践中，用人单位在与劳动者协商解除劳动关系过程中往往会存在一些误区和疏漏，导致后续纠纷发生时甚至败诉，笔者主要总结了以下三点：

01

用人单位协商提出解除和

用人单位单方解除劳动合同概念混淆

用人单位与劳动者协商解除劳动合同的依据是《劳动合同法》第三十六条规定，在这一过程中大多是用人单位先向劳动者表达想要解除劳动合同的意思表示。但由用人单位向劳动者提出并不等同于是用人单位单方向劳动者解除劳动合同，其最终解除的方式系为协商一致。

而用人单位能够和劳动者单方解除劳动合同的依据是《劳动合同法》第四十条，根据该条用人单位可以单方解除劳动合同的情形包括：劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

用人单位若决定单方解除劳动合同必须遵守一定的程序，包括：制作书面解除劳动合同通知书送达给劳动者，解除劳动合同通知书应当载明用人单位解除劳动合同的事实、理由及依据；应当事先将解除劳动合同理由通知工会；在解除或者时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续；用人单位依照法律有关规定应当向劳动者支付经济补偿等。

02

用人单位与劳动者协商解除劳动关系后

不签订协商解除协议

实践中一些用人单位因与劳动者已当面协商一致，因而忽略了和劳动者签订协商一致的解除协议，当纠纷发生时因无法举证证明用人单位系通过协商的方式解除甚至败诉。因此，用人单位在协商完成后与劳动者签订协商解除协议是至关重要的一环。并且该解除协议中必须包含的内容是用人单位和劳动者已经就各项费用和权利协商一致，类似表述为“除本协议约定的以外，任何一方都不再因为原劳动合同的履行和解除向对方主张其他任何权利（包括但不限于报酬、费用、赔偿或补偿）”。

若用人单位与劳动者签订了明确的协商解除协议，那么根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十五条规定，“劳动者与用人单位就解除或终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。”也即，用人单位和劳动者就解除或终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、经济补偿等进行协商、处分各自权利为法律所允许。

在（2022）浙0106民初9927号民事判决书中，法院即认为根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十五条规定，本案中，原、被告系协商一致解除劳动合同，双方签订的《协商一致解除劳动合同协议书》不违反法律、行政法规的强制性规定，亦无证据证明存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，故该协议合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。根据该协议，原告已经对其涉案劳动关系项下的自身权利作出合法处置，被告亦已根据约定支付相应补偿费。在此情形下，原告另行向被告主张月工资差额、年终奖差额、交通补贴、加班费差额、赔偿金，于法无据，本院不予支持。

03

用人单位与劳动者协商理解的

经济补偿金标准不一

用人单位和劳动者在协商过程中必不能忽视的是经济补偿金的多少和计算，若劳动者虽表达同意协商解除劳动合同，但最终在经济补偿费用上没有达成一致的话视为没有就协商解除事项达成一致。所以双方在协商时除用人单位和劳动者以一次性支付的金额作为经济补偿时，还要对经济补偿金的计算标准进行明确。

根据《劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”这里协商解除劳动合同的经济补偿金法定标准就是俗称的“N”，劳动者主动提出协商解除时，用人单位则不需要支付经济补偿金。

此外，《劳动合同法实施条例》第二十七条对此进行了明确：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。也即，经济补偿金需要以劳动者的应得工资计算，且包括劳动者的各项津贴、费用，并非是单纯的劳动者缴纳个税的工资等。

作者简介

胡紫仪

法律硕士，目前专注于不良资产处置，向银行、AMC提供法律服务，完成案件破产、执行以及尽职调查等业务，民商事及行政争议解决均有涉及。

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编 辑 ｜ 赵佳怡

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