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《西部法学评论》2020年第1期要目
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《西部法学评论》2020年第1期要目
【本期专题 法律地理学专题（4篇）】1.法律理论中的空间转向伊沙依·布兰克；艾希·罗森-兹维著；杨静哲译（1）2.再造权利空间：摊贩的城市化之路谭俊（19）3.纠纷解决的空间之维——以个案中的社会空间变迁为核心易军（28）4.法律地理学的启蒙：读孟德斯鸠《论法的精神》第三编韩宝（42）【理论前沿】5.商标相似性人工智能判断机制研究——以图形商标相似性判断为例刘强（57）6.面向人工智能时代的应急法制体系——以“结构—功能”分析方法为进路张真源（70）7.“设计婴儿”引发的社会风险及其伦理治理徐娟（82）【法律实务】8.行政法官的专业化建设及其保障杨红（92）9.论设区的市规范性文件“备案”“审查”标准的重构臧博；易清（104）【探索争鸣】10.侵权法视野下互有过失船舶碰撞中财产损害赔偿责任研究徐峰（116）11.债权转让情形下的执行抵销问题研究颜卉（124）
1.法律理论中的空间转向
作者：伊沙依·布兰克（Yishai Blank）；艾希·罗森-兹维（Issi Rosen-Zvi）（以色列特拉维夫大学布赫曼法学院）
译者：杨静哲（华侨大学法学院）
内容提要：本文探讨20世纪90年代中期以来法律理论中发生的空间转向。我们认为，虽然“空间”在法律分析中的出现先于此“空间转向”，但各类不同研究的汇集——作为法律理论的一个特殊分支——产生了三方面重要影响。首先，空间分析为深入理解法律与社会之间的互动关系提供了契机；其次，法律地理学研究将似乎不相关的和独特的法律领域，及其所体现的潜在的逻辑、目的和价值予以整合；最后，作为社会科学与人文科学的空间转向的一部分，法律地理学填补了未将法律纳入其视野，或者对法律之认知较为粗浅的众多研究所留下的空白。批判法律地理学家已表明，法律不仅仅是一种国家推行其空间政策的被动媒介，它还是一种拥有其自身生命的生产力，可以说，法律塑造了物质空间、社会空间以及精神-主观空间。
关键词：法律地理学；空间与法律；法律理论；法理学；批判理论
2.再造权利空间：摊贩的城市化之路
作者：谭俊（重庆大学法学院）
内容提要：对于城管和摊贩之间的冲突，法学研究者强调执法的正当性和法律制度的合理性，城市地理学研究者注重其空间分布特征和空间规训效果。双方都未能将法律和空间直接联系起来。从空间的视角来观察，法律话语和意识形态建构了摊贩所需的公共空间，而摊贩则依赖自身的空间行动改变法律。空间与法律之间存在复杂的互动过程。城管与摊贩之间的冲突就是二者对空间的交易和争夺的过程，其深层原因在于以法律话语建构的空间的表征与摊贩的表征的空间之间的内在冲突，以及摊贩与城市公众对于空间的使用和空间价值之间的冲突。如果说摊贩通过行动再造空间是为了获取城市权利，那么这条路注定充满崎岖。
关键词：法律话语；街头空间；城市权利；空间的表征；表征的空间
3.纠纷解决的空间之维——以个案中的社会空间变迁为核心
作者：易军（北方民族大学法学院）
内容提要：通过一起乡村土地承包纠纷的田野调查，发现村民对土地承包的意见分歧导致乡村内生秩序的分裂，即社会关系的部分紧张与瓦解。这意味着，土地作为自然-地理空间被以契约的形式介入了承包方和承租方不同的社会空间后，又被分裂的承包方两类不同的社会空间所制约，从而自然-地理空间被社会空间嵌入。其中，由于乡村权威的式微以及村委会解决不了纠纷，村民通过法律救济成为另一种空间的选择，这个过程是法律权威替代村庄权威的过程。这样一来，通过法院/法庭空间实现乡村纠纷的正义生产，成为村民的终极认知空间的价值追求。当代乡村社会空间不断与国家的制度空间交汇融合，是中国乡村转型的一个主要取向，也是进行乡村现代化建设和实现乡村法治的前提及基础。总之，空间构成纠纷解决的一个维度，是纠纷解决的一个变量。
关键词：乡村纠纷；空间；权威；正义
4.法律地理学的启蒙：读孟德斯鸠《论法的精神》第三编
作者：韩宝（甘肃政法大学民商经济法学院）
内容提要：从范式的角度来看，孟德斯鸠《论法的精神》中关于地理-法律关系的论述尽管与今天的空间—法律研究有一定差异——孟氏关心“法的精神”、今人关切“空间的正义”，但在某种意义上其无意间构成了对地理地思考法律的启蒙。在今天，接续孟氏的研究传统、挖掘其中的思想资源，这至少具有相当的启发意义，亦或能为法律地理学构筑一个更为坚实的基础。地理空间不只是法律作用的对象，还是其环境与条件的限制。
关键词：范式；地理-法律关联；法律地理学；思想
【理论前沿】
5.商标相似性人工智能判断机制研究——以图形商标相似性判断为例
作者：刘强（中南大学法学院）
内容提要：商标相似性人工智能判断机制的提出，主要是基于不同阶段判断标准不一，以及主观判断模式难以保证结果客观性的现实情况。人工智能判断机制的优势在于凸显商标相似性判断重要地位、实现商标相似性判断智能化及促进商标相似性判断精确化。需要在人工智能判断机制的适用范围、适用标准及人工智能系统选择等方面进行认定规则的制度构建。人工智能判断机制在适用对象和证据效力等方面可能面临困境，有必要积极回应，从而实现商标相似性判断机制的不断完善与智能化发展。
关键词：商标；相似性；人工智能；判断机制；客观性
6.面向人工智能时代的应急法制体系——以“结构-功能”分析方法为进路
作者：张真源（重庆大学法学院）
内容提要：面向人工智能时代的应急法制体系受到了外部综合应急管理体系和内部应急法律制度体系的结构约束。人工智能技术作为撬动应急法制体系“结构-功能”变化的一种变量，对应急法制体系中“应急预案”“监测预警”和“灾后评估”这三项关键性结构要素均产生了重要的影响。这种影响在正功能上虽然提升了应急管理的能力和效率，但也不可避免地会出现应急权责结构不稳定、监测预警与应急响应不协同的潜功能和反功能。为了避免人工智能时代应急法制体系反功能的产生，有必要对其内外部结构进行优化：一是确立“法制先行”的“一案三制”关系，收缩应急预案创设机构和职能的具体权力，建立以总体预案和专项预案为核心的应急预案编制模式；二是对监测预警制度与应急响应制度之间的“对应性架构”进行衔接和统合。
关键词：人工智能；应急法制体系；结构-功能；对应性架构
7.“设计婴儿”技术实施的风险及其伦理治理
作者：徐娟（广东海洋大学法政学院、西南政法大学）
内容提要：“设计婴儿”是借助人工辅助生殖技术对婴儿按照人类的意愿和目标进行的具体设计。“设计婴儿”让不孕不育人群实现生育自己子女希望的同时，也隐含了巨大的社会风险。伦理治理是“设计婴儿”风险控制的基础措施。生物科技时代如何在保障科研自由的同时，防止“设计婴儿”技术的滥用从而危害人类健康和人类未来发展，这就需要不断探索“设计婴儿”技术伦理治理的有效途径。有效地实现伦理治理需要通过对基因技术开展前瞻性的预防和后视性的评估，以增强科学家个体和群体的道德敬畏感，实现对科学共同体的内部约束和治理。同时，还需要通过一定的程序和制度设计控制人的行为和后果，实现对“设计婴儿”技术的外在管理和制约。
关键词：“设计婴儿”；社会风险；伦理治理
【法律实务】
8.行政法官的专业化建设及其保障
作者：杨红（甘肃政法大学法学院）
内容提要：针对日益复杂多样的行政争议，实质性化解行政纠纷的立法目的渗透在修订后的《行政诉讼法》及其司法解释之中，这对于行政法官的专业化提出了更高的要求。梳理行政法官专业化要求的规范依据和学术成果，行政法官的专业化是对行政法官法律素养和行政经验的双重考量。回顾行政法官专业化建设的历程，回应型司法模式给行政法官专业化建设带来了新的发展机遇，与此同时，行政法官专业化建设需要在组织上通过设立行政法院，在制度层面以落实法官员额制的配套制度，为规范法官内外交流制度提供有力的保障。
关键词：行政法官；专业化；组织；制度；保障
9.论设区的市规范性文件“备案”“审查”标准的重构
作者：臧博；易清（惠州学院地方立法研究院）
内容提要：备案审查制度由“备案”和“审查”两种制度构成。因备案审查权的扩容，设区的市规范性文件范围由非法源类扩展至法源类，又因设区的市备案审查制度的特殊性，无法完全准用立法法的审查标准，需在厘清规范性文件备案范围基础上，对备案制度和审查制度特征进行比较分析，进而指出目前制度的缺陷性，重新构建设区的市“备案”和“审查”的双标准体系。“备案”标准由时间、内容、登记三要素组成，通过增设预登记制度和信息公开制度而完善备案制度；“审查”制度的审查基准为适当性原则，其又可分为合法性和合理性两个维度，合法性审查从权限、内容、程序三方面开展，而合理性审查可比照比例原则并结合当地实际情况开展。
关键词：规范性文件；备案审查；备案标准；审查标准
【探索争鸣】
10.侵权法视野下互有过失船舶碰撞中财产损害赔偿责任研究
作者：徐峰（上海海事大学法学院）
内容提要：立足于侵权法的视角检视互有过失船舶碰撞中财产损害赔偿责任，从“碰撞责任分担比例”与“碰撞责任承担方式”两方面剖析船舶碰撞责任。根据实然法的观点，从早期的船舶碰撞“损失平分”与“按比例赔偿”之争到后来的“按份责任”与“连带责任”之争，英美两国关于“船舶碰撞责任”是否采纳侵权法上的“共同侵权责任”持不同立场；站在应然法的立场，“共同侵权责任”理念更符合航运实践与立法趋势。我国《海商法》修改的理性选择应遵循这种历史流变，要求碰撞双方对财产损失承担“连带责任”，并厘清油污责任与碰撞责任之间关系，从而提升海商法的效率性。
关键词：互有过失船舶碰撞；财产损害赔偿责任；船舶碰撞责任；共同侵权责任
11.债权转让情形下的执行抵销问题研究
作者：颜卉（西南政法大学人工智能法学院）
内容提要：债权转让情形下的执行抵销，突破了当事人双方互负债务的对等性要件，用抵销的担保、简化清偿、公平正义等机能难以对其进行合理性解释。债权转让的司法实践中存在执行抵销主体难以界定、与参与分配程序之间的顺位难以厘清、债权转让时间点难以确认等问题。应当明确在债权转让情形下，主动债权的清偿期要早于或同时与被动债权届期时才允许主张抵销，考虑将抵销期待性纳入执行抵销要件的考量。
关键词：执行抵销；债权转让；参与分配；抵销期待性；强制执行
《西部法学评论》是由甘肃省教育厅主管、甘肃政法学院主办的法学专业学术期刊。创刊于1990年，为双月刊，面向国内外公开发行。本刊坚持“以邓小平理论和‘三个代表’重要思想为指导，贯彻落实科学发展观，坚持质量至上，遵循办刊规律，突出创新，突出特色；为扩大学校学术影响服务，为推动法学研究和学科建设服务，为促进社会主义法治现代化建设服务”的办刊思想，注重培育自身特色，学术影响力不断提升。本刊先后被《中国人文社会科学引文数据库》、《中国期刊网》及《中国学术期刊综合评价数据库》等列为来源期刊；近年来所刊论文被引频次、影响因子以及全文转载率逐年提高，已发展成为国内法学期刊的后起之秀。
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