劳动法规定44小时错了！每周工作其实是40小时？ | 劳动法行天下

作者暨本公众号创始人 | 刘秋苏

简介：江苏东银律师事务所合伙人、律师，南京审计大学兼职法学教授，南京仲裁委员会仲裁员，江苏省社会法学会理事，江苏省法学会会员，中国法学会会员，中国农工民主党党员。

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《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。尽管劳动法仍在实施，但关于工时制度我觉得应该没有争议了，即平均每周工作时间不超过40小时。

很多人仍不明白为什么是40小时，而不是44小时。目前实务中为什么普遍是平均每周工作时间不超过40时的观点？难道《劳动法》的规定错了吗？

其实，你不懂，你不明白我国的工时制度沿革。

只有明白44小时的前世今生，才会确信40小时的工时制度。

1、1994年2月28日前平均每周工作48小时。年轻人可能不太清楚，但本人是经历过的，也就是原来我们国家都是工作6天休息1天，这种情形一直持续到1994年2月28日。

2、从1994年3月1日开始实行双休和单休并行的过渡期，平均每周工作44小时。《国务院关于职工工作时间的规定》（1994年3月1日起施行）第七条规定：”国家机关、事业单位实行统一的工作时间，自本规定施行之日起，第一周星期六和星期日为休息日，第二周星期日为休息日，依此循环。“也就是一周工作40小时和一周工作48小时循环进行，意味着平均每周为44小时。

3、《中华人民共和国劳动法》规定平均每周工作44小时。接下来，《中华人民共和国劳动法》在制定的时候，实行了拿来主义，直接在第三十六条规定：国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。劳动法于是在1995年1月1日开始施行。

4、国务院确定双休后，平均每周工作40小时。但国家决定从1995年5月1日开始全面施行双休日，并于1995年3月25日修改《国务院关于职工工作时间的规定》(国务院令第174号)，第三条修改为：“职工每日工作8小时、每周工作40小时。”同时在第九条规定：从1995年5月1日起施行，施行有困难的企业、事业单位，可以适当延期；但是，事业单位最迟应当自1996年1月1日起施行，企业最迟应当自1997年5月1日起施行。

尴尬的是，双休日开始了，可是《劳动法》却一直没有修改，并持续至今。

此后，为了应对《劳动法》第三十六条关于平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，1997年9月10日原劳动部在《劳动部关于职工工作时间有关问题的复函》（劳部发［1997］271号）中关于工作时间中提出两点核心意思：

1、根据《劳动法》和《国务院关于职工工作时间的规定》（国务院令第174号）的规定，我国目前实行劳动者每日工作8小时，每周工作40小时这一标准工时制度。应保证劳动者每天工作不超过8小时、每周工作不超过40小时、每周至少休息一天。

2、《国务院关于职工工作时间的规定》是依据《劳动法》第三十六条的规定，按照我国经济和社会发展的需要，在标准工时制度方面进一步作出的规定。如果用人单位要求劳动者每周工作超过40小时但不超过44小时，且不作延长工作时间处理，劳动行政机关有权要求其改正。

链接：

此外，21.75和20.83的来源都可以印证每周40小时工作制。

原劳动社会保障部《职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发〔2008〕3号，2008年1月3日）第二条规定：按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：

日工资：月工资收入÷月计薪天数

小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。

月计薪天数＝（365天-104天休息日）÷12月＝21.75天

8小时和104天休息日同样意味着每天8小时、每周工作5天，也就是每周40小时工作制。

《职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第一条关于制度工作时间的计算也是如此。

年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）=250天

季工作日：250天÷4季=62.5天/季

月工作日：250天÷12月=20.83天/月

工作小时数的计算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。

全年的天数减去52周的双休日，减去11个法定节假日，一年工作250天2000小时，平均每周40小时。

现在，你明白40个小时了吧？