“法律大白话”系列之四 | 小专利撬动大资本？——技术出资的五个地雷

本文作者

郑建鸥

接上篇《“法律大白话”系列之三 | 认缴一千万后能否金蝉脱壳？——从穷亲戚顶缸看法律的局限》；《“法律大白话”系列之二 | 公司发起人如何逃出生天？——掉入资本认缴制陷阱的救赎之道》；《“法律大白话”系列之一 | 参一股也会倾家荡产？公司资本认缴制的可怕陷阱》

假如你是位颇有成就的科学家，手握价值不菲的专利。你成功找到大老板，你出技术，他出钱（一个亿），各占一半股份。

请问，注册资本该写多少？你第一反应是，两亿。对吗？

法律上对，商业上不对。你固然可以将专利评估一亿，大老板再出资一亿，营业执照上显示注册资本为两个亿。看上去实力很雄厚，对不对？但是你将踩到至少五个地雷。

第一，评估机构通常按评估值收费，评估值越高，收费越多；第二，申领或换领营业执照要按注册资本万分之五缴纳印花税，虽然不多，但对刚创业的你而言无疑也是一笔不小的开销；第三，你办企业的目的是为了分红，分红的前提是公司有利润。你知道，利润等于收入减去费用，在收入不变的情况下，费用越高，利润越少。就像设备要提折旧一样，专利技术也要摊销，折旧和摊销都属于费用。假设这项专利按十年进行摊销，每年摊销一千万，你会发现如果啥都不干，一年下来光摊销就让公司亏损一千万。可见，技术出资价格越高，被“吃掉”的利润就越多。可谓慕虚名而处实祸。第四，在利润不变的情况下，注册资本越大，每股盈利越低，直接影响未来融资的价格。第五，技术出资可享受递延纳税的待遇，出资时不用交税，卖股份时再追溯交税。但你卖得越贵，税就越重，卖低了还不行，因为税务局有权参照净资产进行纳税调整，让你欲避税而不可得。所以，出资时技术作价越高，公司的净资产就越大，卖股时税就越重。

那么，你该如何避开雷区，且股比依旧？

先不急看答案，咱们一起学学公司制度的最基础概念——“注册资本”。你一直纳闷，营业执照上“注册资本”这四个字到底是啥玩意儿？显然，它不代表公司当下的实力，因为有些公司虽然注册资本不高，但财力雄厚；有些公司高得吓人，却一贫如洗。它更不代表未来的前景，有人白手起家，后来富可敌国，比如李嘉诚；有人含着金汤匙创业，一路吹着牛逼，却因经营不善债台高筑，比如罗某浩。既然，它不代表现在，也不代表未来，那应该代表过去吧？ 

是的。注册资本就是你投入公司的本钱，它可以是一点现金、一些房子甚至几头母猪，也可以是无形的东西，比如发明专利、非专利技术、你投资别的公司的股权、你可以回笼但还没回笼的账款。一句话，凡是能够作价并且能够转让的东西，都可以拿来做注册资本。但你的点子、经验、劳务则不能，因为要么无法作价要么无法转让。本钱一旦投入，就属于公司，与你无关。你若强行拿走，叫挪用资金，拿走不还，叫职务侵占。你的本钱变为股份，一旦创业成功，可以分红或者卖股。

不过，要是注册资本的价值仅仅代表你投入本钱的多少，那就没有什么神秘可言，它之所以存在，必定扮演更重要的角色。它的重要性部分体现在法律上，部分体现在商业上。曾经，法律规定了最低注册资本和最短出资期限，你向公司按时投入本钱是获得有限责任保护的条件。假如本钱赔光，公司资不抵债，你无需另掏腰包还债（例外情况请见另文《把好“生”“死”两关，股东不怕法院》）。现在法律取消了最低资本，放开了出资期限，你可以用最小的代价轻松买到一副有限责任的保护罩，因没有投入本钱而被追究连带责任的风险大为降低，注册资本在法律层面的重要性大为弱化。

那在商业层面，注册资本又有什么重要价值呢？

注册资本就好比人的出生日期，如果不记载出生日期，就无法比较彼此的年纪；如果不登记注册资本，就不好比较公司的优劣。注册资本，又称股本，等于公司的股份数量，一元注册资本代表一股，有多少注册资本就代表公司有多少股份。假设你公司注册资本100万，由于你经营有方，一年后被投资人估值1000万；我公司注册资本只有10万，经过同样时间后估值100万。请问哪家公司的股价更高？答案是，一样，都是10元一股。股价等于公司价值除以注册资本。没有注册资本，就没有股价。有股价才有投资，有投资才有股票市场。

一旦有了股价的概念，你对融资就有了全新的理解。注册资本可以不变，但公司价值时刻在变，低股本可以卖出高股价。此刻，想必你已豁然开朗——你并不需要将专利评估到一亿才能占50%股份，只需简单两步即可达到目的。第一步，你用专利评估作价100万，先设立独资公司。之后，你俩商定公司估值一亿，他向公司增资一亿现金，你俩股份各半。此时，公司的注册资本是多少呢？200万。相当于大老板用一亿元购买了公司新发行的100万股，多出来的9900万乃资本之溢价，在会计上叫“资本公积”，意思是属于全体股东的积累，你俩各占一半权益。将来如有必要，资本公积可随时转成注册资本，股比依旧。“且慢，可以随时估值、随便估值吗？”是的，估值不是评估，除了上市公司增发股份之外，无需第三方认可，只要你情我愿，法律并不干涉。

你终于成功避开雷区，然而当你将公司注册好，请大老板增资时，你又蒙了。究竟发生何事？请看下篇《人类已经看不懂合同了？——律师对合同条款的反常识设计》。

郑建鸥，京都律师事务所高级合伙人，于2007年开始执业，在商事纠纷处理领域拥有较丰富经验，代理各类诉讼、仲裁、执行案件数百起，并擅长投资并购和交易结构设计，尤其在涉公司纠纷领域有系统研究，曾受邀为中国华融资产管理公司、北京现代汽车金融公司、国电科环集团等开设《民法总则》《反垄断法》《公司法解释四》等专题讲座。

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