海外游戏维权难？大火说一说取证小技巧

尚法 勤勉 精专 共赢

用最简单的方式讲讲游戏法律

郑鑫焱 律师

广东金桥百信律师事务所

游戏出海，维权不易

因国内版号政策压力，越来越多游戏企业走上出海淘（qiu）金(sheng)之路。然而，游戏出海业务是把双刃剑，一方面可以有效避开国内较严的监管政策，但另一方面，因游戏出海业务存在语言障碍、信息不对称、壳公司泛滥、跨境网络防火墙等多方面原因，造成了违约方违约成本低、维权方取证困难等现象，另许多初尝“出海”的中小游戏公司心有惶惶，苦不堪言。

本文适用于

本文旨在分享一些游戏出海业务中的“取证/公证”小技巧。

适用范围包括但不限于（具体看企业想如何使用）：

1.《海外独家代理/联合运营协议》约定的管辖地为大陆境内，适用中华人民共和国法律；

2.研发方“一游多放”，同时独家代理给多家做海外发行业务的发行公司；

3.发行方“偷梁换柱”，取得代理权限后，通过反编译、复制、抄袭、更换SDK包等手段实际发行其自己的游戏，避开与研发方的分成；

4.企业发行的游戏，被其他主体在海外“更换SDK包”同步上架，分流用户群体，且有线索证明该主体为国内企业的。

取证难，难在哪里？

目前，手机游戏海外发行主要上架的平台有”Apple Store”与”Google Play”。

在大陆境内的互联网环境下，一般用户如果不采取各种诸如VPN翻墙手段，只能登陆Apple store的中国大陆区域的服务器，完全不能登陆Google Play的任何服务器。

虚拟专用网络(VPN)的功能是：在公用网络上建立专用网络，进行加密通讯。在企业网络中有广泛应用。VPN网关通过对数据包的加密和数据包目标地址的转换实现远程访问。VPN可通过服务器、硬件、软件等多种方式实现。通过租用海外服务线路架设VPN，可以实现远程访问，绕开国内公安机关设置的跨境网络防火墙。VPN本身无害，但利用VPN翻墙是被公安部明令禁止的违法行为。

因利用VPN等功能翻墙属于公安部门明令禁止的违法行为，对于海外游戏的取证如未经合法渠道完成，则很有可能在后续的诉讼、仲裁等程序中会因证据的合法性问题而被不予采纳，不仅浪费了公证的成本，也可能丧失胜诉的机会（游戏诉讼中，对于游戏素材的公证往往是证据链中的核心）。

如何合法取证？

在这种情况下，主要有三种方式对的在境外服务器上架的游戏进行素材公证。公证的内容包括“游戏软件的下载数据”“游戏内容的试玩”（视频，同国内游戏公证，可包含美术、音乐、数值等素材）

假设侵权游戏在“Apple Store”与”Google Play”的上架发行区域包含美国区域（简称“美服”）。

第一种公证方式：在目标地办理公证后，由中国驻当地领事馆认证或转递至国内后，在国内办理双认证。

此种方式操作繁琐，时间成本与财力成本最高。

以美国公证为例，在美国，公证人是指接受了法律训练并获得政府颁发的执照，从事相关法律事务的人，常常作为见证者证明文件签字。在美国不同州，对于公证人的认定亦有区别。取得公证后，一般意义来说，任何在美国产生的文件拿到中国内地去用，必须要经过领事馆的公证/认证后，且拿回国内后，还需经过国内的公证机构进行认证或再次公证。

游戏出海业务动辄上架数十个国家，每个国家对于公证均有不同理解和规定，再考虑到跨境业务的成本，可想而知，如果采取此种方式进行海外业务公证，能令多少中小企业望而却步。

第二种公证方式：在香港委托“中国委托公证人（香港）”对目标游戏进行公证，经中国法律服务（香港）有限公司转递至国内后，在国内公证机构办理双公证。

此种方式已大幅度减少了取证的成本。但由于某些原因，近期转递手续办理的时间周期会比较长（笔者前两个月办理的公证至今仍未转递完成）。

香港的网络并不像大陆设置了防火墙，可以自由访问外网。根据“Apple Store”与”Google Play”的规则，在可以自由访问全球各区域网络服务器的网络环境下，登陆不同区域的“Apple Store账号”或”Google Play账号”（以下简称平台账号）即可登录至对应地区的网络环境。（如登陆美服账号，即可下载并正常使用美服的软件）。

再此情况下，游戏企业可以事先准备好目标国家区域的平台账号，在香港区域登陆，即可正常访问、下载、试玩目标区域的游戏软件。在香港公证人员与企业员工的配合下，完成对目标游戏的素材公证后，通过中国法律服务（香港）有限公司转递至国内后，在国内公证机构办理双公证。

第三种公证方式：在中国大陆境内接入中国电信认可的跨境专用企业网线，委托中国境内的公证机构直接办理公证（或自行采用时间戳录屏公证）。

以广深为例，笔者实际办理相关业务时发现大部分公证机构拒绝办理“需要翻墙”的海外游戏业务公证。拒绝的理由均为：1.逾越公安机关假设的防火墙的合法性；2.利用VPN接入非官方跨境线路的清洁性问题。

但是，部分公证机构表示，如果有合法的、官方认证的、能够访问境外网络的专用网络线路，可以办理公证。（如下图）

此类专线为中国电信开放给跨境贸易企业或国外消费者居多的企业，如大型跨境电商、五星级酒店、大型跨境互联网企业等。

对于中小游戏公司而言，申请该专线的时间成本和财力成本较高，如果有熟悉的具备该条专线的企业合作伙伴，可以考虑“借网公证”。

而据笔者发现最省成本（包括面子成本）的方式，还是在具备国际影响力的五星级酒店接入酒店WI-FI，即可直接访问境外服务器，委托公证机构派公证员上门对境外上架的游戏数据及游戏素材进行公证（需要注意的是，仅部分公证处愿意承接该操作方式的海外游戏公证）。如需减少公证成本，亦可采用时间戳录屏的方式对游戏进行公证，具体操作此处不再赘述。

委托公证机构进行公证的流程简梳如下

（区分苹果手机与安卓手机）

【安卓手机】

1.手机恢复出厂设置，重新设定手机

2.连接网络

3.登陆google账号

4.设置时间（因连外网，对系统时间可能会更改）

5.手机储存空间存证、手机所含原始应用状态存证、手机系统相关数据存证

6.下载录像软件并对录像软件状态、信息存证（手机没有自带屏幕录摄）

7.对vpn软件信息存证并截图，下载vpn，只在第一次下载时使用（用以防止拦截）

8.开始录像，运行游戏，并随时内屏截图

9.电脑导入录像

10.手机封存（apk无法提取）

【苹果手机】

1.清理app store账号云储存状态并退出登陆（避免因云记录在格式化后重新下载其他无关应用）

2.手机恢复出厂设置，重新设定手机

3.查看是否需要重新设置时间，连接网络

4.登陆app store

5.搜索下载应用（对相关应用介绍拍照截图）

6.手机储存空间存证、手机所含原始应用状态存证、手机系统相关数据存证

7.对vpn软件信息存证并截图，下载vpn，只在第一次下载时使用（用以防止拦截）

8.开始录像，运行游戏，并随时内屏截图

9.电脑导入录像

10.封存手机

【公证后能所取得的材料包括】

1.视频：刻录光盘

2.截图：公证书

3.封存的手机

公证过程中应当注意的小技巧

1.提前备份手机内容，公证时需在公证员面前格式化手机，保证手机的清洁性；

2.避免使用性能较差的手机，防止司机，苹果手机建议至少使用IPHONE8以后的版本，并更新到新版本的系统（IOS 12.0以下的系统版本没有屏幕录制功能）；

3.保证手机有充足的储存空间（iphone手机尽可能128g内存起步，安卓应尽可能扩大容量），保持满电状态，带原装充电器（试玩时间较长，需要边充边公证）

4.准备备用手机；

5.建议使用比较清洁的app store账号，关闭icloud等同步功能，避免恢复出厂后又重新同步数据；

6.如需对下载数据进行公证，用作后续司法鉴定的素材，则手机会因APK（软件下载数据）可能无法提取等原因在公证后将手机封存。（如果取证量大的企业可以考虑批量采购一些高性能的二手手机，以减少成本）

对于拟使用时间戳自行公证的企业

由于该类公证内屏录制视频时不能中断，需保持完整性、连关系，但允许录制流畅度要求相对没时间戳高（时间戳一般最好提前演练，精简并流畅展示需要证明的内容）。

委托公证清洁性要求比时间戳要高，时间戳一般为录制杀毒软件杀毒过程、清理手机、确保手机清洁性即可。而公证员会对该类公证相关操作过程进行拍摄（尤其是尚未开始录屏的清洁性设置环节，如手机恢复出厂设置、查看手机设置状态、登记账号等）。

因此，如果取证用作诉讼目的，则在成本可以接受的条件下，委托公证机构为佳。

写在最后

至于如何在《海外独家代理/联合运营协议》中设置对己方维权有利的条款、如何设置争议管辖条款、如何利用国内总公司、关联公司、海外壳公司等主体之间的切换为己方维权提供便利等小技巧，下次有空再分享。

希望本文能对大家有所帮助。

◆ 文章转自：大火说◆ 本文系作者观点，不代表广东金桥百信律师事务所立场

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