公司经营疑难问题答问（一）

尚法 勤勉 精专 共赢

朱艳华 实习律师

广东金桥百信律师事务所

一. 什么是公司？

我们也不知道（自己都觉得好笑）。

理由：《公司法》没有给公司下定义，回避了这个问题。我国其它的法律、法规、规章也没有对公司下定义。最大的争议是“公司是否应该是营利组织”，因此，国家干脆不下定义。

二. 《公司法》最本质的灵魂是什么？

有限责任。简而言之，公司的债务由公司负责偿还，与股东无关。

有限责任制度的发明解放了商人的思想包袱。从此，商人可以放开手脚去从事商业冒险。

三. “企业”与“公司”之间有什么区别与联系？所有企业都适用《公司法》吗？

在法律意义上，我国法律对什么叫“企业”也没有下定义。

在生活实践中，我们把所有的营利性的工厂、公司等等，都叫做企业。有的企业叫做公司，有的企业不叫公司。并不是所有叫做公司的企业都适用公司法。只有名称中有“有限公司”或者“有限责任公司”或者“股份有限公司”字样的企业才适用《公司法》，其他企业则根据其所有制类型来确定它所适用的法律。

四. 名称中没有“有限公司”、“有限责任公司”、“股份有限公司”字样的企业、公司适用什么法律？

对于名称中没有上述字样的企业、公司，它所适用的法律应分别以下情况进行判断：全民所有制工业企业、全民所有制商业企业适用《全民所有制工业企业法》，国内自然人、法人和其他组织设立的普通合伙企业和有限合伙企业适用《合伙企业法》，一个自然人投资的企业适用《独资企业法》，全部资本由外国投资者投资的企业适用《外资企业法》。

有一类特殊的企业，它的名称中有“公司”字样，但不是“有限公司”、“有限责任公司”也不是“股份有限公司”，只是在名称中“公司”两个字，却没有“有限”和“股份有限”字样，这类公司的法律适用最容易迷惑人。其实它们不能适用《公司法》。要根据它们的所有制类型，根据上面的判断原则来确定它所适用的法律。比如，2020年2月17日，中国石油化工集团公司正式变更公司名称为“中国石油化工集团有限公司”，增加了“有限”两个字。名称变更前后同样引起了法律适用的变化。它在名称变更之前，适用的是《全民所有制工业企业法》，变更成中国石油化工集团有限公司之后，就适用《公司法》。

《国务院办公厅关于印发中央企业公司制改制工作实施方案的通知》规定：2017年底前，中央企业（不含中央金融、文化企业），全部改制为按照《公司法》登记的有限责任公司或股份有限公司，加快形成有效制衡的公司法人治理结构和灵活高效的市场化经营机制。因此，今后适用于《全民所有制工业企业法》的公司会越来越少。

五. 我国商事主体的类型到底有哪些？

这个问题确实很复杂。大体上来说，我国目前的商事主体主要有以下几种：

（一）有限责任公司、股份有限公司；

（二）登记为企业法人的外资企业、全民所有制工业企业、全民所有制商业企业；

（三）不是企业法人性质的个人独资企业、合伙企业、个体工商户；

（四）还有一些非企业性质的社会组织、事业单位等。由于它们从事的业务具有一定的盈利性，所以国家也是按照企业对他进行纳税管理。比如医院、学校、律师事务所、会计师事务所等，不一而足。

六. 有限合伙企业能登记成“某某公司”吗？

不能。有限合伙企业名称里面不能使用“公司”字样，而是应当标明“有限合伙”字样。有限合伙企业只能适用《合伙企业法》。

七. 个体工商户可以登记成某某公司吗？

不能。个体工商户俗称个体户，它适用《个体工商户条例》，与《公司法》无涉。

八. 私人经商办企业，到底是“公司”好还是登记成独资企业或者个体工商户好？

小生意的话，登记为个体工商户比较好。灵活方便，国家监管也松。大的工业企业或者商业企业，可以登记成个人独资企业。个人独资企业的法律监管也比较松。如果想更大的发展，不停地扩张，可以设立成有限责任公司。股份有限公司比较适合那些大规模的工商业。

九. 《公司法》适用的公司有几种？

公司法只适用于两种公司：一种是“有限公司”或者“有限责任公司”，另外一种是“股份有限公司”。

十. “有限公司”、“有限责任公司”有区别吗？

没有。法律上是一回事儿。

十一. “有限公司”与“股份有限公司”的本质区别在哪里？

法律本质大同小异，在具体监管上略有区别：

（一）股东人数不同：有限责任公司的股东最少一个人玩儿，最多50个人玩儿。股份有限公司的股东最少要两个人玩儿，最多不设上限。

（二）法律监管的严厉程度不同：法律对有限公司的监管比较宽松，股份有限公司的监管比较严格。

（三）有限公司不是公众公司，不能上市。有限公司如果要上市的话，要改制成股份有限公司。

十二. 是设立有限公司好，还是设立股份有限公司好？

从法律意义上来讲，没有明显的好坏，要根据各自的情况而定。

十三. 什么是公众公司？

公众公司分为两种，一是上市公司，另一种是新三板公司。新三板公司又叫非上市公众公司。

十四. 上市公司是怎么一回事儿？

上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。

十五. 新三板公司是上市公司吗？

不是，新三板公司称作“挂牌公司”，不是我们一般意义上理解的上市公司。

十六. 新三板公司与上市公司有本质上的区别吗？

没有。两者在交易规则上有所差异，没有本质上区别。国家对新三板公司的监管相对松一些，对上市公司的监管相对严一些，但是，没有达到天壤之别的地步。

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