【刑辩道场】孙立波主讲《侵犯商业秘密犯罪辩护要旨》、朱佳明分享辩护心得

      2017年11月9日，本期道场由我所管理合伙人、新型犯罪研究与辩护部主任孙立波律师为大家主讲《侵犯商业秘密犯罪辩护要旨》。本期刑辩道场形式升级，从传统面授转为微信语音直播授课，将我所成熟的专业产品在分所之间即时共享学习。

       孙律师首先介绍了侵犯商业秘密的定义、种类、特征及侵犯商业秘密的几种常见方式。随后，又着重讲解了商业秘密鉴定意见的审查和损失的认定方式。最后，孙律师结合自己多年的办案经验，向大家分享了自己在办理该类案件的心得感想。

关于商业秘密鉴定意见的审查内容

一、程序性审查

1.鉴定机构和鉴定人是否具有法定资质

提示：在该鉴定机构所在司法局网站可查资质，特别需要注意的是，有些鉴定机构本身有资质，但其派出机构未必有相应项目的资质。有些鉴定机构有资质，但其机构的鉴定人无相应资质。

2.  鉴定人是否存在应当回避的情形

提示：《司法鉴定程序通则》第二十条规定，司法鉴定人本人或者其近亲属与诉讼当事人、鉴定事项涉及的案件有利害关系，可能影响其独立、客观、公正进行鉴定的，应当回避。

司法鉴定人曾经参加过同一鉴定事项鉴定的，或者曾经作为专家提供过咨询意见的，或者曾被聘请为有专门知识的人参与过同一鉴定事项法庭质证的，应当回避。

3.  委托鉴定的手续是否合法

提示：《司法鉴定程序通则》第十二条规定，委托人委托鉴定的，应当向司法鉴定机构提供真实、完整、充分的鉴定材料，并对鉴定材料的真实性、合法性负责。司法鉴定机构应当核对并记录鉴定材料的名称、种类、数量、性状、保存状况、收到时间等。

4.  检材的来源、取得、报管、送检是否符合法律、有关规定

提示：《司法鉴定程序通则》第二十四条规定，经委托人同意，司法鉴定机构可以派员到现场提取鉴定材料。现场提取鉴定材料应当由不少于二名司法鉴定机构的工作人员进行，其中至少一名应为该鉴定事项的司法鉴定人。现场提取鉴定材料时，应当有委托人指派或者委托的人员在场见证并在提取记录上签名。

5.  司法鉴定意见的形式要件是否完备

提示：主要是对检材的要求，鉴定意见文书的要求，对鉴定事项、过程与方法的要求等。

二、实体审查

1.所针对信息是否属于技术信息和经营信息

提示：国家工商行政管理总局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》中规定：技术信息和经营信息包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。

2.  鉴定意见中是否具有秘密性的结论

提示：应当明确所涉案的商业秘密的秘密点和创新点在哪里，对于查新检索报告，应当着重审查查新人员的相应资质，是否有后附相应的职称的文件，以明确其是否具有相关规定所要求的查新人员的资质，利用查新检索员可能存在遗漏和忽略的问题，通过多种手段进行多重比对检索。

3.  商业秘密是否涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容

提示：《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第九条的规定，“如果所涉的信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得，不属于任何的商业秘密。”

4.  是否系通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的技术

提示：对象产品必须是从公开渠道合法取得；应当提供进行反向工程的依据；对实施反向工程的可能性和可行性进行判断。

5.所针对的信息是否已经被披露

6.该类技术是否为该行业领域内普遍所掌握

7.鉴定意见所比对的技术之间是否具有同一性的结论

8.鉴定意见是否已经突破了范围

提示：只能进行事实判断，不能进行价值判断。

9.  鉴定人进行鉴定的技术、标准是否符合相关标准

提示：是否选用并遵守了适当的技术操作规范；判断结果时选用的鉴定标准是否正确，适用的具体条文是否准确。

10.鉴定意见是否与客观事实及案件其他证据存在矛盾

   互动环节

大家对孙律师的讲课分别就侵犯商业秘密的认定问题、量刑标准的问题、鉴定意见的审查判断等方面提出疑问，孙律师进行了10分钟的统一回答。

点评

我所主任徐宗新评价孙律师的授课“可听，可懂、可用”，其认为，孙律师讲课语言形象生动，又结合了自己办理的案件，让大家听得下去。其次，孙律师从鉴定意见程序和实体两种审查方式来告诉我们如何辩护，让大家听得明白。最后，课程内容的操作性强，让大家听了能用。徐主任还表示，作为刑辩律师一方面要做好侵犯商业秘密犯罪的辩护工作，同时要有前瞻性，研究如何以刑事控告方式来保护企业的商业秘密，遏制商业的恶性竞争。

点评

本期道场总点评人、我所管理合伙人丁风律师首先解释了侵犯商业秘密案件处理难的原因，随后，丁律师提出侵犯商业秘密罪的罪过形式、重大损失等问题在实践中的具体认定。其还强调了律师要有跨界思维，不仅要懂法，还要了解案件所涉行业的背景知识。最后丁律师评出了严丽华、梁大东两位律师为本期道场的最佳点评人。

本期彩蛋

朱佳明分享张某某涉嫌侵犯公民个人信息案辩护心得

案情介绍

PART.1

       朱律师首先向大家介绍了本案的基本案情：张某系某校大四学生，某日与同学李某聊天，李某称其设计了一款软件，可以窃取校内学生信息，并建议张某将信息出卖。随后，张某受某教育机构委托宣传招生，遂直接将校内学生信息提供给该教育机构，获利1000元，分予李某500元。该教育机构进一步将学生信息提供给犯罪团伙，后案发。

辩护思路

PART.2

      朱律师提出本案的辩护思路主要从以下三个方面展开：

      1. 数额之辩，剔除其中不真实的信息，减少整体信息数量

      根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十一条第三款之规定：对批量公民个人信息的条数，根据查获的数量直接认定，但是有证据证明信息不真实或者重复的除外。故辩护人申请法院对涉案信息的真实性予以核实，剔除不真实的信息。

      2. 情节之辩，寻找从轻的情节

   （1）当事人主观恶性较小，犯意被动产生，且有防止信息二次传播的意识；

   （2）当事人归案后如实供述，可以从轻处罚；

   （3）当事人属初犯、偶犯，未造成严重的社会后果；

   （4）当事人愿意全部退赃，具有深刻的悔罪表现；

      3.搜集判例，结合刑法从旧兼从轻的原则进行辩护

      搜集以往不起诉的案例，提出《解释》是在本案案发后出台，结合以往案例，对当事人作出相对不起诉的决定，符合从旧兼从轻的刑法原则。

心得总结

PART.3

结合此案的辩护过程，朱律师提出如下三点心得：

第一，本案主体身份特殊，系在校学生；

第二，本案具备不起诉的条件；

第三，引用具有说服力的案例（有了以往的判例，承办机关采纳辩护人意见的可能性也较大）；

总结点评

 

我所主任，合伙人会议主席徐宗新为本次沙龙作总结点评。徐主任认为朱律师的分享，层次清晰，表达精准，并就类似案件办理提出了四点辩护思路：

    1.  案例辩护，搜索以往判例，寻找其中的共同点。

    2.  情理辩护，案件焦点在当事人是大学生，要凸显出学生身份，博得承办机关同情。

    3.  证据辩护，查看证据是否能够完全排除，存在合理怀疑的，要大胆提出来。

    4.  团队辩护，通过团队之间的积极协作，让辩护工作无缝衔接，高效完成。

主讲人简介

孙立波

       所内职务：

       管理合伙人 新型犯罪研究与辩护部主任

       教育背景：       

       中南财经政法大学 刑法学硕士

       社会职务：
       共青团杭州市律师协会委员会委员
       杭州市法学会犯罪学研究会理事
       杭州市律师协会刑法专业委员会副秘书长
       浙江刑辩学院助理教师

       所获荣誉：
       2016年度杭州市律师协会嘉奖
       2015年度杭州市司法局青年岗位能手
       2014年度杭州律师“新星奖”
       2014年度杭州市律协嘉奖
       第十四届华东律师论坛论文二等奖
       2016年度浙江律师论坛论文一等奖
       2016年度浙江律师论坛论文二等奖
       第二届杭州律师论坛论文二等奖
       第二届杭州律师论坛论文三等奖
       第十二届华东律师论坛论文二等奖
       2015年度浙江律师论坛论文三等奖
       首届杭州律师论坛刑事分论坛论文二等奖
       第二届杭州律师论坛刑事分论坛论文二等奖
       2016年度杭州律师论坛刑事分论坛论文三等奖
       首届杭州律师论坛论文三等奖
       2014年度杭州市律师协会理论研讨会论文二等奖
       杭州市第二届律师检察官控辩大赛优秀辩手
       杭州市首届律师事务所辩论大赛最佳辩手
       杭州市首届律师事务所辩论大赛团体三等奖
       杭州市滨江区首届检察官律师控辩赛最佳辩论组
       杭州市西湖区检察官律师控辩赛最佳辩手
       2010年度浙江靖霖律师事务所优秀实习律师
       2012年度杭州市律师协会优秀团干部
       2012年度浙江靖霖律师事务所优秀法律援助律师
       2012年度杭州市律师协会理论研讨会论文二等奖
       2010年度浙江省律师协会理论研讨会最佳风采奖
       2010年度浙江省律师协会刑事业务委员会理论研讨会论文一等奖
       2010年度杭州市律师协会理论研讨会论文三等奖
       2010年度浙江省律师协会理论研讨会论文优秀奖
       并曾在多家省部级核心学术期刊上发表专业论文数篇。

       曾主办的案例有：
       赵某某涉嫌诈骗无罪案；
       王某某涉嫌挪用公款无罪案；
       朱某某涉嫌非国家工作人员受贿无罪案；
       岑某某涉嫌故意伤害无罪案；
       周某涉嫌抢劫无罪案；
       施某某涉嫌合同诈骗无罪案；
       耿某某涉嫌诈骗2000万经辩护后作不起诉处理；
       王某涉嫌合同诈骗案经辩护改为骗取贷款，并获大幅减轻处罚；
       王某某涉嫌走私普通货物、物品罪，偷逃关税数千万，经辩护大幅减轻处罚终获缓刑；
       媒体广泛报道的萧山“老凤祥金店持枪抢劫案”，经辩护打掉非法买卖枪支弹药罪指控，获部分无罪；
       某特大型国企合同诈骗被害案；
       某大型企业董事长骗取出口退税案；
       诸暨某知名房地产公司董事长涉嫌诈骗、合同诈骗、骗取贷款案；
       某知名企业涉嫌假冒注册商标案；
       某前上市企业董事长、知名企业家涉嫌内幕交易案；
       某知名企业家涉嫌侵犯商业秘密案；
       某特大全国知名现货交易平台涉嫌诈骗案；
       某知名房地产公司涉嫌合同诈骗案；
       某知名企业非法从事证券业务涉嫌非法经营案；
       某知名P2P平台董事长涉嫌非法吸收公众存款案；
       新闻联播曝光的某某大学招生诈骗案；
       某知名航运企业涉嫌骗取贷款案；
       某特大跨国开设赌场案；
       诸暨某知名纺织企业涉嫌虚开增值税专用发票案；
       萧山某知名上市化工企业票据诈骗被害案；
       某全球最大互联网零售企业高管涉嫌职务侵占案；
       经媒体广泛报道的杭州某银行存款诈骗案；
       经媒体广泛报道的萧山“金字塔”式集资诈骗案；
       何某某贩卖毒品案经辩护部分无罪，并获从轻处罚；
       潘某某故意伤害案经辩护，检察院作不起诉处理；
       王某某故意伤害案经辩护，检察院作不起诉处理；
       李某涉嫌贩卖毒品甲基苯丙胺5公斤，以部分事实不清、证据不足辩护，二审改判死缓案；
       经媒体广泛报道的某台籍人员团伙电信诈骗案；
       颜某涉嫌容留卖淫案经辩护减轻处罚并适用缓刑；
       蔡某某涉嫌集资诈骗、信用卡诈骗案经辩护减轻处罚；
       余某某涉嫌盗窃案经辩护减轻处罚；
       许某某涉嫌盗窃案经辩护减轻处罚；
       李某某涉嫌故意杀人案经辩护减轻处罚；
       吴某某涉嫌非法吸收公众存款案经辩护从轻处罚并适用缓刑；
       聂某某涉嫌贩卖毒品案经辩护从轻处罚；
       王某涉嫌抢劫案经辩护从轻处罚；
       孙某某涉嫌故意杀人案经辩护减轻处罚至无期徒刑；
       孙某某涉嫌掩饰隐瞒犯罪所得案经辩护从轻处罚；
       李某某涉嫌聚众斗殴案经辩护从轻处罚；
       金某某涉嫌贩卖毒品案经辩护从轻处罚。

分享人简介

朱佳明

所内职务：

合伙人

靖霖义乌分所执行主任

教育背景：

中国计量大学法学学士

浙江大学刑法学研究生

执业经历：

朱佳明律师实务经验丰富，理论功底扎实。擅长办理经济犯罪、网络犯罪、毒品犯罪等业务。执业以来，办理了大量刑事案件，所办理的案件均取得了良好效果，最大限度地维护了当事人的合法权益。

所获荣誉：

杭州市滨江区第二届检察官律师辩论赛优秀辩手

金华市第二届控辩大赛优秀辩手

义乌市首届青年律师演讲比赛二等奖 

义乌市首届律师辩论赛优秀辩手　

经典及成功案例：

杭某某涉嫌销售假冒注册商标的商品罪经辩护减轻处罚案；李某某涉嫌骗取贷款罪经辩护减轻处罚案；王某某涉嫌故意杀人罪经辩护减轻处罚案；项某某涉嫌放火罪，在审查起诉阶段经辩护定性改为非法侵入住宅罪；王某某涉嫌危险驾驶罪缓刑案；李某某涉嫌组织卖淫罪经辩护减轻处罚案；王某某涉嫌贩卖毒品罪经辩护减轻处罚案；李某某涉嫌诈骗罪经辩护减轻处罚案；张某某涉嫌非法吸收公众存款罪经辩护从轻处罚案；杨某某涉嫌滥用职权罪、受贿罪经辩护从轻处罚案；丁某某涉嫌开设赌场罪经辩护从轻处罚案。

推荐阅读

文字编辑及校对：蔡国建  陈奕奕    排版设计：方佳晶

 靖霖律师事务所，于2009年10月19日获批成立，系浙江省首家、全国第三家专门从事刑事辩护的律师事务所。总所设在杭州，已在北京、上海、温州、南京、宁波、义乌设立分所。目前设有“新型犯罪研究与辩护部”、“网络犯罪研究与辩护部”、“毒品犯罪研究与辩护部”、“刑民交叉研究与辩护部”等10余个专业部门，有近百名律师组成刑辩专业团队专门从事刑辩业务。

联系我们

专业 |优质  | 兢业  

杭州： 滨江区江南大道4760号亚科中心B座16层

            0571-87392937/87392255

南京：鼓楼区清江南路7号越洋商务中心4层

           025-86707788  

上海： 普陀区谈家渡路28号盛泉大厦10楼

            021-32206717/32206169

北京：海淀区北四环西路68号左岸工社15B层

           010-82488010

宁波：高新区光华路299弄39号研发园C区16幢4楼

           0574-87115816

义乌：香山路340号

           0579-85335539

温州：鹿城区大南路温州世贸中心4101室

           0577-88688616