【视频解读】百慕大IPO和私有化法律市场前沿观察
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Nicholas Davies
汇嘉律师事务所
香港办公室企业和投资基金团队合伙人
列颖仪
汇嘉律师事务所
香港办公室企业和投资基金团队合伙人
当前私有化交易的浪潮中，在百慕大注册成立的公司占据领先地位， 并将继续在一众司法管辖区中保持领先地位。
私有化的过去与未来
2019和2020年，全球私有化交易十分活跃，是2007年以来最活跃的年份。在百慕大注册的上市公司就参与了其中几宗规模最大的交易：
阿波罗投资管理公司(Apollo)以26亿美元收购阿斯彭保险(Aspen Insurance)，并将其私有化，此前阿斯彭在纽约和百慕大两地上市
飞机租赁巨头爱卡索(Aircastle)以24亿美元被收购私有化，并从纽约证券交易所退市
华电有限公司和它的一致行动人(concert parties)以46亿港元价格实现对冠捷科技有限公司的收购，后者从港交所和新加坡证券交易所退市
2020年末，私募基金CVC对香港上市公司I.T提出私有化
是什么引发了上市公司的退市潮？上市公司的估值和私营公司趋近(尤其是在那些受疫情影响较大的行业)、私募股权企业可支配资本格外充足、融资相对较易且负担小、上市公司中小股东的日益激进(shareholder activism)、地缘政治和监管的推动，这些因素都有影响。
多数私有化交易集中于美国上市的中小市值公司，尤其是那些有亚洲业务的公司。2020年末美国通过可以说是针对中国企业的《外国公司问责法案》，由此推测，私有化趋势可能会持续下去。当然，笔者也观察到在香港和其他地方，私有化交易亦有增加。
很多因素会影响公司私有化的方式，例如，地方法律和上市要求；拟议并购的性质；竞购方、公众股东和独立股东的控股比例。总体而言，通过并购实现私有化，在北美市场更为普遍，而在香港，更常采用的方式是协议安排计划。
即使是以私募股权参与竞标，私有化提议大多都由公司创始人主导，并且交易几乎都涉及到收购公众股东股票，同时，创始人和/或高级管理层将股份转入投标公司。在权衡私有化提议的时候，董事会应该要保证合理、独立地履行自己的忠实义务。
这意味着，董事给出的客观意见应当从公司整体最大利益(包括现有的和未来股东的利益)出发来考虑竞标。我们建议，目标公司的董事会成立一个由独立董事组成的特别委员会，来考虑、协商私有化提议。
百慕大法律不需要像美国特拉华州法律一样要求“寻购”(go shop)条款(例如要求特别委员会积极征求竞价投标)。不过，现在百慕大法律也较普遍地在条款中加入“违反信托责任”例外条款(fiduciary-out)，允许特别委员会和其他潜在的竞标者沟通，在符合公司利益的情况下最终改换投标，以及加入相应的终止费条款(break fee clauses)。操作时需要留心这些条款在百慕大法律中适用情况，且符合市场惯例。
尽管在当前的形势下很难确定地预测未来，我们还是认为2021年私有化交易会继续保持上升趋势。纽交所和纳斯达克证券交易所的上市公司中，有近50家是百慕大公司，超过20%的在港上市公司均在百慕大注册，这意味着百慕大司法辖区将继续处于私有化浪潮
前列。
全球和香港IPO展望
新冠疫情袭击市场，企业进入弹性运营模式，专注在财政和运营上度过难关，2020上半年IPO交易活动受挫。最近数据显示，纳斯达克、香港和上海是2020年IPO融资和上市公司数量排名前三的交易所。
香港的证券市场则由在百慕大和开曼群岛等离岸司法管辖区注册的上市公司所主导，持续吸引着世界各地的新兴公司，其中有许多是来香港二次上市的公司。
港交所强而有力的数据显示，香港IPO市场的强势反弹：2020年公司通过香港IPO筹集的资金达到了3975亿港币，较2019年的3142亿港元增加了27%。2020年港交所融资总额为7437亿港币，较2019年的4542亿港元增加了63%。
通过IPO从百慕大进入资本市场
得益于香港和英属海外领地百慕大群岛间稳固的历史和商业联系，在港交所上市的公司中，有超过506间是在百慕大注册的，占所有在港上市公司的近20%。百慕大仍然是香港主板及创业板上市公司的第二大注册地。
百慕大公司还在其他证券交易所上市，其中包括新加坡证券交易所、多伦多证券交易所和伦敦证券交易所。近年来，寻求在纽交所或纳斯达克上市的百慕大公司数量保持相对稳定。汇嘉律师事务所曾担任GAN的百慕大法律顾问，帮助GAN Plc成功重组，随后在2020年5月在纳斯达克以股票代码GAN实现6240万美元的融资。
作者 | 汇嘉律师事务所香港办公室企业和投资基金团队的合伙人Nicholas Davies、列颖仪
本文将刊载于《商法》2020年12月/2021年1月号，原标题为“百慕大法律市场前沿观察”。如欲阅读电子版，欢迎浏览《商法》官网。
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