《知识产权》2021年第1期要目

《知识产权》2021年第1期要目

【学术研究】

习近平法治思想专项研究之一1.《民法典》与知识产权法的适用关系孔祥俊（3）2.《著作权法》修改：关键条款的解读与分析（上） 王迁（20）习近平有关知识产权重要论述专项研究之一3.跨境电商知识产权风险的应对——以中国电商在美被诉为例 易继明（36）4.对价视角下的技术保密制度——福利分析、国际趋势与中国应对徐瑄（54）【百家争鸣】NPE相关知识产权问题研究5.美国专利蟑螂的新近立法评析及其启示 蔡元臻（66）6.NPE诉讼的价值审视与规制选择胡小伟（77）【国际前沿】7.美国冒犯性商标注册审查标准的变化及其启示——从涉新冠疫情商标申请谈起许亮（86）

【学术研究】

习近平法治思想专项研究之一

1.《民法典》与知识产权法的适用关系
作者：孔祥俊（上海交通大学）
内容提要：《民法典》与知识产权法之关系既有普通法与特别法的共性，更有知识产权特质带来的个性。知识产权法的适用需要民法视野，更需要保持其个性，且其个性更多源于公共政策性，并以此与其他民事权利保护相界分。合法、公平、诚实信用原则适用于知识产权法，但又被赋予知识产权特色和内涵。知识产权法开放性地保护法益，是法益保护的重镇，但法益保护以合法为前提，并应对保护的正当性进行实质性衡量，非法行为不产生法益。诚实信用原则有广泛适用性，但又需要保持适用上的边界与谦抑。知识产权与物权在权利外观上有相似之处，但二者的原理和规则迥然不同，在理念与制度上不能简单类比。
关键词：《民法典》；知识产权；非法行为不产生法益；诚实信用原则
2.《著作权法》修改：关键条款的解读与分析（上） 
作者：王迁（华东政法大学）
内容提要：修改后的《著作权法》将“作品类型法定”模式改为“作品类型开放”模式，可能将导致作品与其他智力成果的界限变得模糊不清。法院应避免为“创新”而不当扩张著作权的保护范围。广播权被重新定义为可规制任何以非交互式手段向公众传播作品行为的专有权利，具有实质意义。“三步检验标准”的纳入是对法定权利限制的适用进行再限制，并非允许法院自行创设新的权利限制。有关制作和向视障者及其他阅读障碍者提供无障碍格式版的权利限制意义重大，其扫清了我国批准《马拉喀什条约》的障碍。对涉及课堂教学和免费表演的权利限制的修改形式意义大于实质意义。对有关复制公共场所艺术品的权利限制的修改可能造成误解。删除“播放以录音制品体现的作品的法定许可”，并不意味着广播电台、电视台今后播放录音制品时须经过其中作品著作权人的许可，对其行为应适用“播放已发表作品的法定许可”。
关键词：作品类型开放；广播权；权利限制；播放录音制品法定许可
习近平有关知识产权重要论述专项研究之一
3.跨境电商知识产权风险的应对——以中国电商在美被诉为例 
作者：易继明（北京大学法学院、北京大学国际知识产权研究中心）
内容提要：自2012年以来，从事跨境电商业务的中国电子商户持续遭遇来自美国的侵权诉讼，极大地影响了中国电子商务海外业务的拓展。为有效应对跨境电商侵权诉讼、推动我国跨境电商业务的良性发展，一方面，电子商户需要加深对域外知识产权法律及司法程序的了解，强化权利意识，尊重他人知识产权和自己的诉权；另一方面，政府及行业协会也应在协调组织应诉、建立行业规范方面发挥积极作用。同时，我国应积极推动建立和完善规制跨境电商行为的国际协调机制，尝试建立司法协助和联合执法机制，探索利用数字技术加强知识产权侵权防范和监管的新途径，融入以数字化技术推动贸易全球化的浪潮中。
关键词：跨境电商；跨境电商侵权诉讼；知识产权风险；国际协调机制
4.对价视角下的技术保密制度——福利分析、国际趋势与中国应对
作者：徐瑄（暨南大学知识产权研究院）
内容提要：从对价角度对利用专利制度和技术保密制度来保护技术成果进行了比较，在此基础上，指出技术保密制度与专利制度具有相同的内在结构。构建了权利人在两种对价形式之间进行选择的理论分析框架，并对两种对价方式的社会福利影响进行了比较分析。在此基础上，分析国际社会加强技术秘密保护的趋势及背后的深层次原因，提出和论证中国的应对措施。
关键词：技术保密；商业秘密；专利；对价；知识产权

【百家争鸣】

NPE相关知识产权问题研究

5.美国专利蟑螂的新近立法评析及其启示 
作者：蔡元臻（上海财经大学法学院）
内容提要：专利蟑螂已经成为美国专利制度中一个十分严峻的问题，美国政府不断出台专利法修订草案和政策，意图遏制专利蟑螂，并取得了不错的成效。然而，从近期美国参众两院提交的诸项法案来看，尽管存在分歧，但其整体立场已经发生明显转变，倾向于优待专利蟑螂。由此，以设立双方复审程序、提高禁令颁发标准以及限制司法管辖为代表的诸多重要专利司法改革成果，都将可能遭到弱化。结合美国的经验教训，我国应当尽早认识专利蟑螂并着手应对，从考察开放许可专利实施情况、增加“权利人商业模式”作为判赔考量因素、细化司法管辖规则、完善专利无效制度以及构建全面打击专利假冒行为制度等多个维度，预防和遏制专利蟑螂。
关键词：专利蟑螂；美国专利制度；专利无效程序；司法管辖；专利假冒
6.NPE诉讼的价值审视与规制选择
作者：胡小伟（华东交通大学人文社会科学学院）
内容提要：专利非实施主体（NPE）从产生之初便备受争议。NPE诉讼作为NPE存在的行为逻辑，游离于专利投机与专利运营、权利滥用与正当维权、谋取私利与损害救济、抑制创新与价值实现之间。立足于NPE诉讼具有利弊互见的基本定位，对NPE诉讼的行政规制，须对专利聚合状态加以合理限制，对涉及标准必要专利的NPE经营者集中审查及NPE禁令救济的反垄断执法亦应保持行政介入的谦抑性；对NPE诉讼的司法规制，应结合具体案情，综合利用法院在专利侵权赔偿数额、损害赔偿与停止侵权的替代适用、诉讼费用的转移等方面所具有的司法裁量空间，在保障专利诉权正当行使的同时，亦应防止司法工具化趋向，防止NPE诉讼异化为谋取不当利益、进行禁令劫持的手段。
关键词：专利非实施主体；专利侵权；损害赔偿；标准必要专利；反垄断；行政规制；司法规制
【国际前沿】
7.美国冒犯性商标注册审查标准的变化及其启示——从涉新冠疫情商标申请谈起
作者：许亮（华东政法大学）
内容提要：《美国兰哈姆法》第2条a款和我国《商标法》第10条第1款第8项在国际公约义务和惯例、立法目的、条文开放性上有相似之处，但在商标注册层面的表达自由和遵循公序良俗边界的认定上差异巨大。表达自由不应逾越遵循公序良俗的国际惯例和国内司法习惯，美国式的完全放开商标注册层面的表达自由不符合我国传统价值观下公众的合理预期。我国在适用“不良影响”条款时需要把握表达自由与遵循公序良俗二者的界限，避免过宽适用“不良影响”条款而吞噬表达自由的空间，应以本土性价值判断克制条款的适用。
关键词：冒犯性商标；表达自由；不良影响；公序良俗；新冠疫情

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