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《山东大学学报(哲学社会科学版)》(双月刊)2022年第5-6期法学论文要目

法研在线 2023-03-25

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2022年第5期 | 法学论文要目

 

1、民法典视野下公司合规制度的法律实现

 

赵万一  苏志猛 西南政法大学  重庆市市场交易法律制度研究基地

摘要:相较于其他法律而言,民法典对公司合规制度的规制不但涉及的内容更加基础和全面,关注的视角更加广阔和多维,而且目标安排也更加稳固与长远。由于我国民法典以社会主义市场经济基本法为基本定位,以推动社会经济可持续健康发展为立法目标,因而对作为基本市场主体和社会财富最重要创造者的公司,不但要通过良好的规则设计为其营利性活动提供广阔的空间和注入强大动力,而且还应当通过合规制度对公司的违规、逾常和越轨行为进行矫正和指引,从而使其不但成为社会财富的创造者,而且成为社会道德的践行者和引领者。我国民法典对公司的合规性要求,既明确体现在民法基本原则的宏观布局中,同时也充分反映在法人、法律行为以及物权、合同、法律责任等具体法律制度的设计之中。对后民法典时代公司合规制度的系统完善,应坚持以民法典为基础、以公司法为核心、以关联法律为配套辅助的基本思路,通过将合规要求分散嵌入不同法律部门的方式,实现合规要求的覆盖与合规制度的协同。

关键词:公司合规;民法典;公司法;体系化规制;

 

2、民法典总则编的总则性和非总则性特点及其体系影响

 

王雷  中国政法大学民商经济法学院

摘要:民法典总则编对各分编具有统领性作用,这展现了总则编的总则性特点。民法典总则编还具有鲜明的非总则性特点,总则编对合同行为之外的其他民事法律行为、对身份法律行为的法律适用存在一定的“非总则性”,非总则性成为大陆法系民法典总则编的“宿命”。如果把民法典总则编看成是一个矛盾统一体,总则性是矛盾的主要方面,非总则性则是矛盾的次要方面。总则性特点的体系影响是总分结合的立法技术和司法技术。非总则性特点的体系影响是参照适用立法技术和司法技术。“提取公因式”的总则式立法技术和用于弥补总则式立法技术缺憾的参照适用技术相依相存。总则编无法充分有效发挥兜底适用和补充适用的功能,这给了各分编做大的默许和机会。总则编的非总则性特点催生了大量隐性总则。参照适用在民法典各编中搭建起了释放法典体系效益的一座座桥梁,参照适用法律技术弥补了总则编的非总则性缺憾。

关键词:民法典总则编;统领性;非总则性;总分结合;参照适用;

基金资助:国家社科基金一般项目“《民法典》中的参照适用条款研究”(20BFX103);

 

2022年第6期 | 法学论文要目

 

1、论农民成员资格认定的应然司法逻辑

 

房绍坤  路鹏宇 吉林大学理论法学研究中心、法学院  吉林大学法学院

摘要:成员资格是成员享受相应福利待遇和行使成员权利的前提,人民法院审理征地补偿费分配、集体收益分配等纠纷时应首先判断当事人是否具备相应的成员资格。基于《民法典》对农民集体与农村集体经济组织的区分以及农村集体经济组织代行集体所有权,成员资格应当分为农民集体成员资格与农村集体经济组织成员资格,两者指向不同的本质关系与认定标准。成员资格认定属于集体自治范畴,立法与司法应当从集体决议角度尊重集体自治,并对涉及成员资格认定的纠纷作出合理裁判。

关键词:成员资格;集体所有权;集体自治;司法认定;

基金资助:国家社科基金重大项目“农村集体产权制度改革的法治保障研究”(19ZDA156);

 

2、农民集体和农村集体经济组织关系的理论证成和实益展开

 

管洪彦  吉林大学理论法学研究中心、法学院

摘要:农民集体和农村集体经济组织关系的争辩并未因《民法典》的施行而消解。区分农民集体和农村集体经济组织,并以“法定代表行使关系说”构建农村集体产权的法权结构,符合我国政策意旨与规范表达,契合农民集体所有制的历史变迁与内在逻辑。采纳“法定代表行使关系说”解释和型构农民集体和农村集体经济组织的关系,对于指引农村集体经济组织立法、激活农村集体经济发展活力、实现农民集体所有制和市场经济的融合发展颇具实益。现行立法采纳“法定代表行使关系说”,折射了中国民法学的自主创新意识,有助于构建中国民法的理论体系和话语体系,在《农村集体经济组织法》中应该继续坚持该选择。

关键词:农民集体;农村集体经济组织;法定代表行使关系说;理论释证;实益分析;

基金资助:国家社科基金重大项目“农村集体产权制度改革的法治保障研究”(19ZDA156);

 

3、监察立案的法理反思与制度优化

 

周长军  韩晗 山东大学法学院  山东师范大学法学院

摘要:刑事立案程序具有划定权力运行边界、表征犯罪调查活动正式化、明确犯罪嫌疑人权利保障起始点的重要价值。在当下的监察实践中,监察立案不仅同时开启了职务违法和职务犯罪的调查程序,而且往往与纪委立案相伴随。在这种一体化立案模式下,实质定性的前置化问题较为突出,立案程序与调查程序的“一对多”导致立案功能一定程度上的被虚置化现象,司法办案人员面临程序衔接困难,被调查人的权利保障存在短板。为此,需要进行监察立案程序改革,建构二元化立案模式,在监察机关内部设立单独的职务犯罪调查机构,实现违纪违法立案与职务犯罪立案的分离,并分类确定违纪违法立案与刑事立案的关系模式,完善立案审批制度,构建独立化的职务犯罪调查程序,从而为违纪违法调查与职务犯罪调查划定相对清晰的边界,合理限定留置、通缉、技术调查等监察措施的适用节点和适用范围,也为监察程序中检察监督、律师介入等问题的解决提供制度支撑,促进监察法与刑事诉讼法的衔接,实现反腐效能与程序法治的有机统一。

关键词:监察立案;一体化立案模式;二元化立案模式;立案审批;职务犯罪调查程序;

基金资助:国家社科基金一般项目“基于犯罪嫌疑人权利保障的监察委员会调查权研究”(17BFX055);司法部项目“国家监察体制改革中的纪法衔接问题研究”(19SFB2028);山东大学人文社科重大项目“监察制度与刑事诉讼制度的衔接研究”(19RWZD07);

 

4、我国公司类型及其治理规则的改革创新:比较法律经济分析视角

 

周林彬  官欣荣 中山大学法学院  华南理工大学法学院

摘要:公司类型及其治理规则属于公司法的“基础设施建设”,需要系统性、协调性、适应性的改革创新设计。基于此,运用比较法律经济分析工具,结合公司法修订稿解读,从普通VS特殊、形式VS实质、实体VS程序、(公司法)体内VS体外四个维度展开公司类型及其治理规则分析,提出了从以往满足普通公司类型的立法供给转向创新国有出资公司类型的特别法规范,从拘于形式区分标准转向侧重实质区分标准,从偏重公司类型实体规则转向补强“求同存异”的程序规则建设,从关注公司法内部体系完善转向兼顾外部体系多元化制度安排,以求公司法改革实益之最优化。

关键词:公司类型;治理规则;改革创新;比较法律经济分析;

基金资助:国家社科基金重点项目“《民法总则》制定后我国商法一般条款的立法完善研究”(17AFX021);

 

5、论担保从属性的类型及其突破

 

李运杨  华东政法大学法律学院

摘要:作为一种在担保权与所担保债权之间建立同步性的法定机制,从属性使担保权在设立、处分、范围、抗辩及消灭五个方面均依赖于所担保债权,但从属性是一个开放的结构性原则,这五个方面的从属性均可因法律的规定或当事人的约定而被突破。在担保权设立时,当事人可为尚未成立的将来债权设立最高额担保或一般担保。担保权设立后,当事人对主债权或主债务的处分均可不及于担保。担保权的担保范围可以大于或小于主债权的数额,当将主债权之外的从债权纳入担保范围时应基于担保权的不同类型分别认定。为实现担保目的或保护担保人,担保人可得主张的抗辩权亦有别于主债务人实际享有的抗辩权。基于法律的规定或当事人的约定,所担保主债权消灭时担保权可以不消灭,反过来,所担保主债权未消灭时担保权也可以消灭。

关键词:从属性;从属性的类型;从属性的突破;担保范围;担保目的;

基金资助:上海市浦江人才计划“民法典动产担保制度的理解与适用研究”(2020PJC044);

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