纪执敏：电竞酒店不是酒吧，应按照“业务相近原则”确定主管部门——浅谈电竞酒店的定性与管理
作者：纪执敏 副书记
摘要
电竞酒店虽然“通过计算机等装置向公众提供互联网上网服务”，但还不能认定为网吧。现行的法律法规基本能满足电竞酒店的日常管理和规范经营。法律法规既没有禁止未成年人使用网络和电子竞技，又没有禁止住宿酒店，因此，禁止未成年人在酒店里使用网络和进行电子竞技没有法理依据；应按照“业务相近原则”确定主管部门。
近期，《网舆勘策院》连续发布了几篇有关电竞酒店法律定性、管理的研讨文章，这些文章提出了许多意见和建议都值得进一步的探讨和思考。本文将对电竞酒店相关的法律问题进行梳理和分析。
一、电竞酒店是网吧吗？
电竞酒店之定性问题的关键点在于电竞酒店是否应当纳入《互联网上网服务营业场所管理条例》的管理，而电竞酒店是否应当纳入条例管理则在于电竞酒店是否属于上网服务营业场所。
根据百度百科的定义，酒店，一般地说来就是给宾客提供歇宿和饮食的场所（又称为宾馆、旅馆、旅店、旅社、商旅、客店、客栈，台湾作饭店，港澳、马来西亚、新加坡等作酒店）。其基本定义是提供安全、舒适，令利用者得到短期的休息或睡眠的空间的商业机构。独立性、安全性、私密性是其基本特点。
上网服务营业场所是指：“通过计算机等装置向公众提供互联网上网服务的网吧、电脑休闲室等营业性场所”[[1]]。
综合多方观点而言，电竞酒店是指：客房内提供较高品质网络服务和电子竞技的酒店。
提供网络服务是信息时代酒店的标配，这一点应当没有非议。电竞酒店提供的网络带宽以及电脑的配置相对较高，不仅满足上网的基本需求，还可以进行电子竞技。基于电竞酒店的诸多优势，不免时而有未成年人光顾。这就让人们产生了“电竞酒店是不是网吧”“是否该纳入《互联网上网服务营业场所管理条例》管理”的疑问。
按照《互联网上网服务营业场所管理条例》对网吧的定义，结合文化和旅游部《关于进一步优化营商环境推动互联网上网服务行业规范发展的通知》（文旅市场发〔2020〕86号）的规定：“以提供互联网上网服务为主营业务或主要招揽手段的综合性上网服务场所，应当依照《互联网上网服务营业场所管理条例》申请取得《网络文化经营许可证》，实施经营管理技术措施和未成年人保护措施。”根据上述要求，将电竞酒店纳入《互联网上网服务营业场所管理条例》管理有其合理性。
同样，依据《互联网上网服务营业场所管理条例》的规定：“营业期间禁止封堵或者锁闭门窗、安全疏散通道和安全出口”， [[2]] 作为公众聚集的文化经营场所的网吧必然应当满足上述要求。作为网吧，其房间都应该是相对开放的，而不是锁闭的，以满足条例对于消防安全的相关规定。而这一要求与酒店客房的独立性、安全性、私密性是相矛盾且不能共融的。于酒店而言，为了保证每间客房的安全性、私密性，必定要允许每个房间拥有独立门锁。在客房使用期间，客人对于自己的客房门户享有闭锁的权利和能力。因此，法律法规对于酒店和网吧的安全管理相关规定是截然相反的，不可能存在一个场所，既满足网吧的消防安全管理规定，又符合酒店的安全管理规定。一个场所要么定性为酒店，要么定性为网吧，在场所的法律定性问题上，二者互相排斥，不能兼容。换言之，电竞酒店不可能在构成“酒店”的同时，又作为网吧接受管理。因此，电竞酒店不是网吧。
二、现有法律法规对电竞酒店的监管是否存在漏洞?
《安全生产法》《消防法》《网络安全法》《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》《旅馆业治安管理办法》等法律法规，规范了电竞酒店的消防安全、网络安全和治安安全，为电竞酒店的合法有序经营提供了法规保障。新修订的《未成年人保护法》第五十七条对未成年人住宿酒店的条件和权益保护做出了明确的规定：“旅馆、宾馆、酒店等住宿经营者接待未成年人入住，或者接待未成年人和成年人共同入住时，应当询问父母或者其他监护人的联系方式、入住人员的身份关系等有关情况；发现有违法犯罪嫌疑的，应当立即向公安机关报告，并及时联系未成年人的父母或者其他监护人。”只要酒店经营者守法经营，管理部门履职尽责，电竞酒店会迎来一个健康发展的良好局面。
当前主要争议的焦点是电竞酒店是否能够接纳未成年人的问题。电竞酒店是否应当拒绝未成年人入内呢？接纳未成年人进入电竞酒店是否相当于规避了未成年人不能进入网吧的相关规定，从而引发未成年人沉迷网络的相关隐患？
回答上述问题，应当逐步进行。
首先，必须明确：既然电竞酒店不是网吧，就不能适用《互联网上网服务营业场所管理条例》中的未成年人禁入条款。现行的法律法规没有禁止未成年人使用网络和电子竞技；也没有禁止未成年人住宿酒店。那么，禁止未成年人在酒店里使用网络或进行电子竞技没有法理依据。
其次，允许未成年人入住电竞酒店并不意味着规避了禁止未成年人进入网吧的相关规定。根据《旅馆业治安管理办法》第六条：“旅馆接待旅客住宿必须登记。登记时，应当查验旅客的身份证件，按规定的项目如实登记。”入住酒店、旅馆，原本就要求进行身份登记，尽管并不拒绝未成年人进入，但至少未成年人在电竞酒店的入住有迹可循，仍处于公安机关的监管之下。
第三，应当认识到，国家和社会对于防止未成年人沉迷的措施是综合性的，法律只是其中一部分。国家基于保护未成年人、防止未成年人能够过于便利地获得大量上网机会的考虑，通过法律、行政法规要求互联网上网服务的提供场所不得向未成年人提供服务。但是，立法者无法禁止未成年人获得上网服务的任何途径。例如，学校、图书馆、社区一般都设置有计算机装置，向包括未成年人在内的任何人群提供上网服务。此外，即便并非“电竞酒店”，现在普通酒店也设置有电脑房，供客人使用。对未成年人沉迷网络的防范与保护原本就并非通过网吧管理这一己之力，而是需要多渠道综合防护的共同协助和努力。
三、电竞酒店谁来监管？
从法律授予的职权角度，市场监督管理、公安、商务、卫生健康、网信办等部门都是法律法规授权管理电竞酒店的行政部门。《未成年人保护法》分别授予文化和旅游、市场监督管理、烟草专卖、公安等部门，根据不同职责保护未成年人权益的职责和权利。[[3]]目前，电竞酒店暴露出来的问题主要是“存在一人登记多人住宿、男女混居、拼房”[[4]]等安全隐患，应属于《旅馆业治安管理办法》[[5]]调整的范围。按照“业务相近原则”[[6]]，应由公安部门履行主管部门职责。
四、建议
由于现行《旅馆业治安管理办法》并未考虑“电竞酒店”这类新业态，也缺乏与未成年人保护有关的相应条款。因此，应及时修定相关法规、规章等规定。
建议根据《未成年人保护法》的要求修订完善《旅馆业治安管理办法》。根据《未成年人保护法》第五十七条的要求，修订《旅馆业治安管理办法》第六条[[7]]，增加“接待未成年人入住，或者接待未成年人和成年人共同入住时，应当询问父母或者其他监护人的联系方式、入住人员的身份关系等有关情况；发现有违法犯罪嫌疑的，应当立即向公安机关报告，并及时联系未成年人的父母或者其他监护人”内容，将酒店接待未成年人入住管理内容纳入公安部门管理事项，解决电竞酒店暴露出来的问题，推动电竞酒店健康发展。
同时，建议在《旅馆业治安管理办法》中增加，“客房内计算机等电子终端设备数量与住宿人员相匹配”的条款。
以上仅是笔者的个人观点，不足之处，欢迎业界批评、指正！
参考文献
《互联网上网服务营业场所管理条例》第二条：本条例所称互联网上网服务营业场所，是指通过计算机等装置向公众提供互联网上网服务的网吧、电脑休闲室等营业性场所。学校、图书馆等单位内部附设的为特定对象获取资料、信息提供上网服务的场所，应当遵守有关法律、法规，不适用本条例
《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十四条，互联网上网服务营业场所经营单位应当依法履行信息网络安全、治安和消防安全职责，并遵守下列规定： (一)禁止明火照明和吸烟并悬挂禁止吸烟标志; (二)禁止带入和存放易燃、易爆物品; (三)不得安装固定的封闭门窗栅栏; (四)营业期间禁止封堵或者锁闭门窗、安全疏散通道和安全出口; (五)不得擅自停止实施安全技术措施。 《中华人民共和国未成年人保护法》 第五十八条：“学校、幼儿园周边不得设置营业性娱乐场所、酒吧、互联网上网服务营业场所等不适宜未成年人活动的场所。营业性歌舞娱乐场所、酒吧、互联网上网服务营业场所等不适宜未成年人活动场所的经营者，不得允许未成年人进入；游艺娱乐场所设置的电子游戏设备，除国家法定节假日外，不得向未成年人提供。经营者应当在显著位置设置未成年人禁入、限入标志；对难以判明是否是未成年人的，应当要求其出示身份证件。” 第五十九条第一款：“学校、幼儿园周边不得设置烟、酒、彩票销售网点。禁止向未成年人销售烟、酒、彩票或者兑付彩票奖金。烟、酒和彩票经营者应当在显著位置设置不向未成年人销售烟、酒或者彩票的标志；对难以判明是否是未成年人的，应当要求其出示身份证件。” 第一百二十三条：“相关经营者违反本法第五十八条、第五十九条第一款、第六十条规定的，由文化和旅游、市场监督管理、烟草专卖、公安等部门按照职责分工责令限期改正，给予警告，没收违法所得，可以并处五万元以下罚款；拒不改正或者情节严重的，责令停业整顿或者吊销营业执照、吊销相关许可证，可以并处五万元以上五十万元以下罚款。” 《电竞旅馆是旅馆还是网吧？荥阳市检察院制发了两份检察建议，督促公安局、市场监管局加强监管》网舆勘策院 2022-01-06 《旅馆业治安管理办法》第十二条：旅馆内，严禁卖淫、嫖宿、赌博、吸毒、传播淫秽物品等违法犯罪活动。 第十三条：旅馆内，不得酗酒滋事、大声喧哗，影响他人休息，旅客不得私自留客住宿或者转让床位。 《安全生产法》第十条“对新兴行业、领域的安全生产监督管理职责不明确的，由县级以上地方各级人民政府按照业务相近的原则确定监督管理部门。” 《旅馆业治安管理办法》第六条： 旅馆接待旅客住宿必须登记。登记时，应当查验旅客的身份证件，按规定的项目如实登记。 接待境外旅客住宿，还应当在24小时内向当地公安机关报送住宿登记表。
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