最高法研究室:《关于如何理解“在法定刑以下判处刑罚”问题的答复》及理解与适用

刑事法律事务 2023-01-24

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最高人民法院研究室

关于如何理解“在法定刑以下判处刑罚”问题的答复

（2012年5月30日法研[2012] 67号）

广东省高级人民法院：

你院粤高法[2012] 120号《关于对具有减轻处罚情节的案件在法定刑以下判处刑罚问题的请示》收悉。经研究，答复如下：

刑法第六十三条第一款规定的“在法定刑以下判处刑罚”，是指在法定量刑幅度的最低刑以下判处刑罚。刑法分则中规定的“处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”，是一个量刑幅度，而不是“十年以上有期徒刑”、“无期徒刑”和“死刑”三个量刑幅度。

此复。

《关于如何理解“在法定刑以下判处刑罚”问题的答复》的理解与适用

广东省高级人民法院就具有减轻处罚情节的案件在法定刑，以下判处刑罚问题请示最高人民法院。经认真研究，并征求了有关部门的意见，最高人民法院研究室于2012年5月30日作出《关于如何理解“在法定刑以下判处刑罚”问题的答复》（法研[ 2012]67号，以下简称《答复》）。现就《答复》所涉问题由来、相关考虑及经过解读如下。

一、问题由来

减轻处罚是指在法定刑以下判处刑罚。但是，在审判实践中，对于如何理解“法定量刑幅度”、“在法定刑以下判处刑罚”的问题，存在不同意见。广东省高级人民法院就此问题向最高人民法院请示。二、主要争议问题

一种意见认为，对被告人减轻处罚，应在根据被告人罪行轻重应当判处的刑罚以下量刑，如刑法第二百六十三条对抢劫罪规定的是“死刑”、“无期徒刑”、“十年以上有期徒刑”和“三年以上十年以下有期徒刑”四个量刑幅度。如果被告人犯抢劫罪本应判处死刑，而其又具有自首、重大立功等情节，对其减轻处罚即为判处无期徒刑；如果本应判处无期徒刑，对其减轻处罚即为判处十年以上有期徒刑。另一种意见认为，对被告人减轻处罚，虚在据其罪行应当适用的法定刑幅度的最低刑以下判处刑罚。刑法第二百六十三条对抢劫罪规定的是“十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”和“三年以上十年以下有期徒刑”两个量刑幅度。如果根据被告人所犯罪行应当判处“十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”，在对其减轻处罚时，就应在十年有期徒刑以下，即在“三年以上十年以下有期徒刑”的幅度内判处刑罚。

二、答复意见及其理由

经慎重研究，我们同意第二种意见，认为刑法第六十三条第一款规定的“在法定刑以下判处刑罚”，是指在法定量刑幅度的最低刑以下判处刑罚。刑法分则中规定的“处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”，是一个量刑幅度，而不是“十年以上有期徒刑”、“无期徒刑”和“死刑”三个量刑幅度。主要理由如下：

1．“法定量刑幅度”是“法定刑”的一种。根据有无幅度，“法定刑”可分为二种：一是没有幅度的法定刑，法官量刑时没有选择余地，也称绝对确定的法定刑；二是具有一定幅度的法定刑，法官量刑时可以在法定幅度内酌情裁量，可称为“法定量刑幅度”。比如，刑法第二百三十九条规定：“以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”“犯前款罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。”该法条根据绑架罪的轻重不同，规定了三个法定刑，其中，“处十年以上有期徒刑或者无期徒刑”和“处五年以上十年以下有期徒刑”就是“法定量刑幅度”；而“处死刑”就是绝对确定的刑罚，只能称“法定刑”，而不宜称“法定量刑幅度”。而且，该法条中的“处十年以上有期徒刑或者无期徒刑”，是一个法定量刑幅度，而非“无期徒刑”和“十年以上有期徒刑”两个法定量刑幅度。

2．“在法定刑以下判处刑罚”是指在法定量刑幅度的最低刑以下判处刑罚。《最高人民法院研究室关于如何理解和掌握“在法定刑以下减轻”处罚问题的电话答复》（1990年4月27日）曾经明确规定：减轻处罚是指“应当在法定刑以下判处刑罚”。这里所说的“法定刑”，是指根据被告人所犯罪行的轻重，应当分别适用的刑法规定的不同条款或者相应的量刑幅度。在同一法定刑幅度中适用较轻的刑种或者较低的刑期，是“从轻处罚”，不是“减轻处罚”。所以，当法定刑有幅度时，“在法定刑以下判处刑罚”，就是指在法定量刑幅度的最低刑以下判处刑罚。

另外，关于特殊情况下的酌定减轻处罚能否下二档处罚的问题。刑法第六十三条第二款规定：“犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。”有意见认为，鉴于报最高人民法院核准是个特殊程序，为了政治、外交、国防、宗教、统战等国家利益的需要，以及为了实现极特殊个案的公正，确有必要的，也可以下二档处罚。正如许霆虽没有法定减轻处罚情节，但经最高人民法院核准，对其下二档处罚，取得了很好的社会效果。但因该问题不属于请示内容，故未在答复中涉及。

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