最新最高法：“侵犯公民个人信息罪”的司法解读
导读
近日，多起“网约幽灵车”事件引发了民众不满与惶恐。调查发现，“网约幽灵车”实际上是不法分子谋取约车平台补贴的一种手段。约车平台规定，老司机推荐新司机使用该平台，且新司机接单达到一定数量的，老司机可获得平台的资金奖励。在补贴诱惑下，一些刷单人员使用其他公民信息，虚假注册新司机账号，上传经过处理的恐怖人物照片，用这些虚假账号接单，给大家造成“幽灵车”的错觉。本文围绕“网约幽灵车”侵犯公民个人信息这一热点，推送最高法关于“侵犯公民个人信息罪”的客观行为、入罪标准的解读，并分析非法使用公民个人信息、非法获取公民个人电子信息、“人肉搜索”等行为的法律定性。
最高法观点
1.侵犯公民个人信息罪的两种行为方式的认定
本罪在客观方面表现为两种行为方式：
一是违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息的行为。需要注意的是，“违反国家有关规定”不同于“违反国家规定”，前者的范围更为宽泛。如前所述，我国尚未制定专门的公民个人信息保护法，但一些专门的法律、法规对特定领域公民个人信息的保护有专门规定。此外，违反部门规章等关于公民个人信息保护的规定的，也可以认定为“违反国家有关规定”。根据信息来源的不同，此种行为又可以区分为向他人出售或者提供公民个人信息的情形和将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的情形。需要注意的是，实践中需要依据有关规定，准确判断提供公民个人信息的行为是否“违反国家有关规定”，而不能仅以是否经权利人同意作为判断标准。例如，为了侦查、起诉、审判工作的需要，依据有关法律向司法机关提供有关犯罪嫌疑人、被告人的个人信息的，虽未经该犯罪嫌疑人、被告人许可，但属于合法提供。
二是窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的行为。对此，需要着重把握“其他方法”的范围问题。“窃取”是指采用秘密的或者不为人知的方法取得他人个人信息的行为。“其他方法”，是指“窃取”以外的其他方法，如通过收买、欺骗等方法非法获取公民个人信息。实际上，窃取也是非法获取的方式之一。关于“其他方法”是否必须自身具有非法的性质，即其他方法是否只包括诈骗、胁迫等自身具有非法性质的方法，而不包括购买、接受赠与等自身不具有非法性质的方法，存在不同认识。我们赞同从行为人获取行为的本质属性角度加以判断，而不论获取行为是否违反法律的禁止性规定，即只要行为人没有获取公民个人信息的法律依据或者资格而获取相关个人信息的，即可以认定系“非法获取”。（注：参见赵秉志：《公民个人信息刑法保护问题研究》，载《华东政法大学学报》2014年第1期）司法适用中应当注意的是，具有特定职责的办案人员可以为履行职责进入公安信息网络等特定网络查阅公民信息，但是也出现了一些人利用职务便利，出于履职以外的目的，私自进入系统获取公民信息的现象。此种情形也应当认定为“以其他方法非法获取公民个人信息”。
（摘编自《<刑法修正案（九）>条文及配套司法解释理解与适用》，沈德咏主编，最高人民法院研究室、最高人民法院刑法修改工作小组办公室编著，人民法院出版社，2015年版）
2.侵犯公民个人信息罪入罪要件之“情节严重”的认定
根据修正后刑法第二百五十三条之一的规定，出售、非法提供公民个人信息，窃取或者非法获取公民个人信息，均以“情节严重”为入罪要件。如果未达到情节严重的程度，如系初犯，涉案公民个人信息数量较小、获利较少等，则不构成犯罪，可以根据具体情况予以行政处罚。
关于“情节严重”的具体认定标准，刑法第二百五十三条之一未作规定，（注：在《刑法修正案（九）（草案）》研拟过程中，有意见认为提供他人个人信息的行为有时情况很复杂，是否构成犯罪需要慎重考虑。如果规定为犯罪，可考虑规定“受过行政处罚”或者“提供多人、多次提供”等条件限制。实际上，刑法将入罪限制在“情节严重”的情形，完全可以达到限制犯罪圈的目的，实践中不会导致入罪随意和打击面过大。）目前也未见相关司法解释对此予以明确。
综合司法实践的具体情况，我们认为，可以从以下几个方面认定“情节严重”：（1）出售、非法提供、非法获取公民个人信息的数量。如果出售、非法提供、非法获取公民个人信息的数量较大的，应当认定为“情节严重”。（2）违法所得的数额。从实践来看，不少出售、非法提供、非法获取公民个人信息案件，特别是出售和非法提供公民个人信息案件，其目的主要在于牟取经济利益。因此，应当以违法所得的数额作为衡量“情节严重”的标准之一。（3）引发的后果的严重程度。对于违反规定，将所获取的公民个人信息出售或者提供给他人，被他人用以实施犯罪，造成受害人人身伤害甚至死亡，或者造成重大经济损失、恶劣社会影响的，可以认定为“情节严重”。对于窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息，造成其他严重后果的，也可以认定为“情节严重”。
（摘自《<刑法修正案（九）>条文及配套司法解释理解与适用》，沈德咏主编，最高人民法院研究室、最高人民法院刑法修改工作小组办公室编著，人民法院出版社，2015年版）
3.对非法使用公民个人信息的行为不能单独定罪，但对其关联行为可予以刑事惩治
对于非法使用公民个人信息的行为是否入罪，存在不同认识。从境外的情况来看，有些国家和地区将非法使用个人信息的行为规定为犯罪。当前，非法使用公民个人信息的行为日益严重，诸如通信公司和其他单位利用所掌握的用户手机号码群发垃圾短信、拨打骚扰电话等现象较为普遍，严重干扰了人民群众的正常工作和生活。《刑法修正案（九）（草案）》研拟和审议过程中，有关部门和专家学者即建议借鉴国外立法例，将非法使用公民个人信息的行为入罪打击。然而，上述建议最终未被《刑法修正案（九）》采纳。因此，对于将自己掌握的公民个人信息（包括合法获取或者非法获取的公民个人信息）非法使用的行为，不能直接依据修正后刑法第二百五十三条之一的规定入罪。
如2008年底被曝光的“西电卡门事件”，西安电子科技大学财务处在未经学生同意的情况下，利用掌握的学生身份证号码、家庭详细住址等个人资料，为一万多名学生集体办理了“中国工商银行牡丹圆梦学生卡”。然而，这一万余名学生对自己拥有该信用卡却一无所知。由于此事影响颇广，最终以学校公开致歉并注销信用卡结束。（注：参见王作富主编：《刑法分则实务研究（中）》，中国方正出版社2013年版，第857页。）在这一事件中，西安电子科技大学并非窃取或者以其他非法方法获取学生的个人信息，亦未将所掌握的学生个人信息出售或者非法提供给他人，而是违反国家规定和权利人意愿非法使用所掌握的公民个人信息，但该行为尚不构成刑法规定的犯罪。
需要注意的是，非法使用公民个人信息的行为未单独入罪，只是意味着不能单独对非法使用公民个人信息的行为定罪处罚，但是，司法实践中完全可以依据非法使用公民个人信息的关联行为予以刑事惩治：如果行为人所掌握的公民个人信息系窃取或者以其他方法非法获取的，可以适用侵犯公民个人信息罪；如果非法使用所掌握的公民个人信息，实施诈骗、敲诈勒索等其他犯罪行为的，也可以以其他犯罪论处。
（摘自《<刑法修正案（九）>条文及配套司法解释理解与适用》，沈德咏主编，最高人民法院研究室、最高人民法院刑法修改工作小组办公室编著，人民法院出版社，2015年版）
4.非法获取公民个人电子信息可能构成侵犯公民个人信息罪与非法获取计算机信息系统数据罪的想象竞合犯
《关于加强网络信息保护的决定》对公民个人电子信息的保护作了规定，违反相应规定非法获取公民个人电子信息的行为，无疑属于修正后刑法第二百五十三条之一规定的非法获取公民个人信息的行为。但是，公民个人电子信息往往表现为计算机信息系统数据，故非法获取公民个人电子信息的行为有时会同时触犯侵犯公民个人信息罪与非法获取计算机信息系统数据罪。如违反国家规定，侵入计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的涉及能够识别公民个人身份和涉及公民个人隐私的电子信息，同时，符合侵犯公民个人信息罪与非法获取计算机信息系统数据罪两个犯罪的构成要件，但由于只有一个犯罪行为，属于想象竞合犯，应当从一重罪处断。
（摘自《<刑法修正案（九）>条文及配套司法解释理解与适用》，沈德咏主编，最高人民法院研究室、最高人民法院刑法修改工作小组办公室编著，人民法院出版社，2015年版）
5.对“人肉搜索”行为不能直接认定为侵犯公民个人信息罪
在《刑法修正案（七）》制定前，关于“人肉搜索”行为入罪的呼声就较高。然而，此种行为由于行为主体的主观意图和对信息的使用方法在危害性上有不同的表现，不宜直接以刑罚手段处理。（参见赵秉志主编：《刑法修正案（七）专题研究》，北京师范大学出版社2011年版，第169页。）实际上，《刑法修正案（九）（草案）》审议过程中，也有意见提出，建议将“人肉搜索”行为入罪。然而，无论是《刑法修正案（七）》，还是《刑法修正案（九）》，均未将“人肉搜索”行为直接规定为犯罪。因此，对于“人肉搜索”行为，不能直接适用修正后刑法第二百五十三条第三款的规定。当然，如果构成其他犯罪的，可以按照其他犯罪处理。例如，将“人肉搜索”获取的信息非法出售的，当然属于违反国家有关规定，向他人出售公民个人信息的情形，情节严重的，可以按照侵犯公民个人信息罪处理。
（摘自《<刑法修正案（九）>条文及配套司法解释理解与适用》，沈德咏主编，最高人民法院研究室、最高人民法院刑法修改工作小组办公室编著，人民法院出版社，2015年版）
相关案例
1.私自安装软件秘密获取他人大量个人信息的，属于非法获取公民个人信息——朱浩然非法获取公民个人信息案
本案要旨：非法获取公民个人信息，行为的非法性包括：一是获取公民个人信息的手段、方式违反了法律法规的禁止性规定，二是获取信息未经公民本人知晓并授权。被告人通过擅自秘密安装GPS定位器、放置录音笔及在电脑中私自安装截屏软件等方法，获取其前妻大量个人信息的，应视为非法获取，情节严重的，构成非法获取公民个人信息罪。
案号：（2014）沪二中刑终字第582号
审理法院：上海市第二中级人民法院
来源：《人民司法·案例》2014年第20期
2.银行工作人员对外出售客户个人信息可构成出售公民个人信息罪，以买卖等方法非法获取前述信息可构成非法获取公民个人信息罪——朱凯华等信用卡诈骗、妨害信用卡管理、出售、非法获取公民个人信息案
本案要旨：银行工作人员违反相关规定，利用职务便利，通过银行内部网络系统获取银行客户的账户资料、个人征信报告，对外出售，情节严重的，构成出售公民个人信息罪。行为人从银行工作人员处以买卖等方法获取客户个人信息，达到情节严重标准的，构成非法获取公民个人信息罪。
审理法院：上海市闸北区人民法院
来源：《中国审判案例要览》（2013年刑事审判案例卷）
3.有一定私密性并具法律保护价值的公民专属、关联信息应认定为公民个人信息——郭勇非法获取公民个人信息案
本案要旨：公民机动车信息、护照信息、银行信用报告信息、人口信息及旅馆入住信息等，均属公民的专属或关联信息，具有一定的私密性、非公开性及法律保护价值，属于公民个人信息，应受法律保护。被告人利用QQ聊天平台，非法获取他人上述信息，并予以出售，属于侵犯了公民个人信息安全与自由的行为，情节严重的，应依法予以惩处。
案号：（2013）固刑初字第430号
审理法院：河南省固始县人民法院
来源：《审判研究》
法律依据
1.《中华人民共和国刑法》(1997修订)
第二百八十五条 违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
2.《中华人民共和国刑法修正案（七）》
七、在刑法第二百五十三条后增加一条，作为第二百五十三条之一：“国家机关或者金融、电信、交通、教育、医疗等单位的工作人员，违反国家规定，将本单位在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者非法提供给他人，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
“窃取或者以其他方法非法获取上述信息，情节严重的，依照前款的规定处罚。
“单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。”
九、在刑法第二百八十五条中增加两款作为第二款、第三款：“违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
“提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。”
3.《中华人民共和国刑法修正案（九）》
十七、将刑法第二百五十三条之一修改为：“违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
“违反国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从重处罚。
“窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。
“单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。”
4.《全国人大常委会关于加强网络信息保护的决定》
一、国家保护能够识别公民个人身份和涉及公民个人隐私的电子信息。
任何组织和个人不得窃取或者以其他非法方式获取公民个人电子信息，不得出售或者非法向他人提供公民个人电子信息。
十一、对有违反本决定行为的，依法给予警告、罚款、没收违法所得、吊销许可证或者取消备案、关闭网站、禁止有关责任人员从事网络服务业务等处罚，记入社会信用档案并予以公布；构成违反治安管理行为的，依法给予治安管理处罚。构成犯罪的，依法追究刑事责任。侵害他人民事权益的，依法承担民事责任。
转自：公众号“今日法说”