引言
认罪认罚制度，在一定程度上，已经对刑事辩护造成结构性的改变。
青年律师杜振强对这一现象感到困扰，提问说，在认罪认罚制度下，审判权发生转移，在客观上也将降低对服务的质量要求。年轻的刑辩律师，该怎样面对这一挑战？
面对这一提问，张磊律师、赵森律师、余佳赛律师都给出了自己的观点，乐观者有之，心忧者也有之。
如果你对上述提到的话题感兴趣，这篇讨论不容错过。
以下是「刑辩律师华山论剑」第四期文字整理的第一部分，首发于「知鸦书舍」，欢迎各位的持续关注。
周云昌：各位师友晚上好，我是周云昌。我从去年才开始真正做刑事辩护，有幸参与了一些比较受关注的案件，比如包头案、通辽案、河北大午案、襄大案等。
在一个案件当中，我们能发挥什么样的作用，是否是不可或缺的？关于这个问题，我深有感触。在大型案件中，肯定需要团队协作。年轻律师在其中要想发挥自己的作用，我总结了三重境界，今天讲其中的两重。第一重境界，我认为年轻律师首先应该在团队协作中找到自己的位置。要达到不可或缺的高度，还是比较困难的。但是，我们能不能做得比大多数人更好一些？达到这个程度，我们就找到了自己的位置。具象一点去说，有人文章写得好，有人材料写得好，有人组织能力强等等。比方说我们的律师前辈里，张磊律师文章写得很好，20分钟就能写好一篇高质量的文章；王兴律师说得很好，能在法庭上让对方哑口无言；还有人组织能力强，李仲伟律师最典型，他的组织能力，协调家属和各个律师的能力，十分出色。当然在团队协作当中，要站住自己的位置。团队安排分工的任务，需要及时高质量地完成。这才是最重要的。第二重境界，就是不要被自己的位置局限，要往上攀登。我们经常开玩笑说，长江后浪推前浪，前浪被拍在沙滩上，这是自然规律。我们其实也是一样，一开始在大律师的带领下学习，在每个大型案件都是学习实战，能学到对整个案件的把控、根据不同的情况制定辩护策略等等。在学习的基础之上，就要不断进行思考。庭上、庭外的这些突发情况，怎么处理？案件的整体策略怎么选择？我们要提出自己的看法，争取帮助大律师们查漏补缺。我们不断地提出自己的看法，一来二去可能就会出现自己的闪光点，其他人也有可能对你刮目相看。这就是要攀登，我们要在找到自己位置的基础上，全面学习、发展自己的能力，表现自己。实现这两重境界，最基础的就是勤快。勤能补拙，也是我们至少能够做到的核心竞争力。年轻律师，只有找到自己的位置，不断地学习，不断地攀登，勤奋地完成工作。这才是我们的生存之道。另外，我在办案过程中，也有状态不佳的时候，这个问题困扰了我很长时间。最近我找到了解决办法，想和大家分享一下。这个方法，就是运动。天气好的时候，我们可以出去跑步，跑上5公里，出大量的汗；如果天气不好，就在室内做做健身操，做上半小时。只要能疯狂暴汗，有时候即便只睡了三四个小时，状态也不会差。……………………………………………………
杜振强：各位师友晚上好，我是杜振强，现在是何老师团队的助理。今天晚上，我想就最近参与办理案件中，体现的认罪认罚制度问题，和大家请教。主题：认罪认罚制度下，年轻的刑事辩护律师该如何生存？举两个身边的例子。第一个例子，上周我们在湖北襄大案的辩论阶段，第一被告的共犯当庭自辩解的内容，与之前供述的内容存在细微的不一致，但主要的犯罪事实是一致的，而且这个事实只与第一被告相关。此时，一名公诉人当庭表示，就此撤回认罪认罚具结书，撤销量刑建议。当然，该被告的辩护人，基于认罪认罚指导意见和刑事审判参考的相关依据，提出了严正抗议，其他辩护人也提出了相应的问题。但是被告人还是被吓怕了，当庭反复重申认罪认罚，甚至在后续的庭审中警告其他辩护人，不要再拿他认罪认罚的协议说事情，帮他说话也不行。这起事实参与的人少，主要证据就是口供，他的口供甚至能决定这起事实的定性。但是检察机关拿着认罪认罚的具结书挥一挥，吓一吓，全认了。他认的不是客观事实或者法律事实，而是单纯的检察机关的指控事实。第二个例子。有一个案件，类似的问题也非常大。指供、诱供、大量编造笔录，而且还有刑讯逼供的现象发生，法律上也不构成犯罪。但是同样的犯罪事实，认了的，量刑建议和最后判决都是3年半，不认的，量刑建议和判决是7年。认罪认罚导致的审判权移转，已经切割了辩护市场，并且将在客观上降低对辩护服务的质量要求，造成劣币驱逐良币。当然介入案件之后，辩护律师可利用丰富的经验，提供战略指导，告诉被告人认不认。但是有些案件，从一开始摆明了就是认罪认罚的结果必然更好。
如部分的职务案件，辩护能够喘息的空间已经被占满了，律师怎么发挥作用？还是说这块阵地我们就放弃了，彻底退出这块市场？原来的刑事诉讼法，谈判的制度就能解决的问题，现在必须得用认罪认罚制度来解决。随之而来的审判权力的移转，导致的结果是现在实质上行使审判权的是检察院，而公诉机关对于辩护人的立场，天然就是不中立的，那么作为辩护人，尤其是年轻的辩护人，该怎么去面对？可能有观点提出来，逃避这类易认罪认罚的案件，立案的时候就选择代理不必去进行认罪认罚的案件。但现实情况是，比如说全国检察工作会议就通报，2020年检察机关认罪认罚适用率达到了86.8%，而量刑建议采纳率达到了94.9%。实际上有些时候，即使你没有做认罪认罚的案件，可能也会被逼到墙角。共同犯罪中任何的被告人，被检察机关当成指认其他不认被告人的武器。可能法庭上，作为年轻的辩护人，激昂陈词细致地做了取证工作，结果上却不如认了罪管用。这非常伤害年轻律师的法律情感，也会造成当事人的极度不信任。就我来看，对于刑事辩护工作，如何证明自己尽职尽责呢？我觉得第一要义就是辩护的效果要好。现在的情况是，在认罪认罚的案件中，辩可能还不如不辩。刑事辩护本来就是一个容易产生挫败感的行业，而现在，必须得抱着但行好事，莫问前程的信念去做。我自己的观察是，现在只能保持隐忍，静待良机，等待这个大周期过去，包括现在的《刑事审判参考》相关的专业文章，等等的风吹草动，也在强调，认罪认罚的指导制度的主导权的问题，应该强调在法院，实际上也是在纠偏。同时，即使是做认罪认罚的案件，怎么认罪认罚，也能够做做文章，而且可以在量刑方面，财产方面，做充分细致的纠缠。比如前几天我听了一门课程，就是关于精细化进行量刑辩护的课程，受益匪浅。我认为现在虽然是带着镣铐去跳舞，但是八股文里面也能写出好文章，就像刚才各位老师说的，始终走在坚持刑事辩护的理想主义的道路上。……………………………………………………
薛光明：大家好，我是北京市中闻律师事务所薛光明律师，我现在执业刚半年，作为独立的辩护律师参加庭审，其实也只有两次。今天，想和大家分享自己的执业感悟。我不是刚毕业，就决定从事刑事辩护的。我研究生虽然读的是刑法，但是当时选专业纯粹出于兴趣，因为有很很有趣的案例。毕业之后，我先是到杭州工作了一年多，当时我在一家私募基金，做的是法务。那个工作倒不是很枯燥，也可以接触到很多创业的企业。但是工作了一年多之后，我对工作失去了热情和盼头。后来也是机缘巧合，还是回北京来做律师了。
刚开始也没有想专门做刑辩，我是去年5月份才开始给周律师当助理的，而我跟着周律师参加的第一个庭审就是包头案。庭前会议的第一天，我和汪启文律师作为律师助理坐在旁听席上，一开始审判长不允许助理出庭，法警差点把我们俩给拉出去。
包头案非常有影响力，当时也确实没有见过这种阵势。这是我第一次对刑辩的艰辛有了体会。我想起当年我去杭州找工作，也面试过一个专门做刑辩的律所，律所主任问我，做刑事辩护最难的是什么？我当时回答说：律师要为坏人辩护，要面对很多道德压力。主任笑了，但他没有告诉我答案。
但其实我也挺幸运的，不仅在包头案中看到了刑辩的艰辛，我也看到了刑辩的意义。因为有那么多的前辈，在庭审上，他们表现出来的那种智慧和勇气，让我内心非常震撼。能有机会、机遇走进这个行业里，是我的一种幸运。我也是在心里跟自己说，一定要努力成为一个好的刑辩律师。
接着我想说一下，我在心里给自己做了这个决定之后的转变。
我在杭州工作的时候，工作跟生活是完全分开的。但是我自己不想把工作纯粹当作是谋生手段，而是希望工作也是生活的一部分，希望我的工作和生活都有热情和盼头。我有一个特别好的朋友和我说，她觉得我做了刑辩律师之后，整个人的状态都变好了。听到这个评价，我还是很开心的。
也有一些愿意，让我觉得应该要继续坚持做刑辩。
我记得在襄大案期间，有一次在宜城大家一起吃饭，当时祥栋律师也在，我一直都是一个小助理，也没有跟祥栋律师有很多直接的交流，但当时另一位律师介绍大家的时候，说到我，祥栋律师就说「这是我们包头的战友」。可能袭律师不记得这个事了，但是当时这句话给我的触动很大，祥栋律师用「战友」这个词，给了我很大的鼓励。我感觉到，我们做刑辩的律师是一个共同体。
我看到鑫磊律师之前分享，说自己没有感受到法律共同体的存在。但我想说，我们刑辩律师的共同体，力量还是很大的。
最后我想说，我感觉学了法律，如果做其他的方向，可能感受没这么深。我个人觉得，做刑辩，需要理想和情怀。这些词虽然听起来很宏大，但在我能在接触过的这些刑辩律师身上看到。我记得罗翔老师有一本书叫《圆圈正义》，说人画不出一个完美的圆，但是它是存在的，我觉得是同一个意思。
用襄大开完庭之后我发的朋友圈中的一句话做结尾：
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任星辉：感谢薛律师，刚才说「工作和生活都应该是充满热情的和有盼头的」，说得很好。下面就进入点评环节，张磊律师在吗？
张磊：我觉得今天几位年轻朋友们都讲得特别好，特别是赵琮回忆我们在河畔散步聊天的这种清晰场景，让我心神回到了2014年的夏天，回到了雪山之下，巴音河畔。
以前没有专门听过赵琮的专题性讲话，我觉得他的条理非常清晰，表达也非常流畅。用词没有很多年轻律师会出现的「嗯」、「啊」这些连贯词的问题。这点很好，如果出现这个问题，观感上会造成比较直接的影响。对这个问题，我自己也有一些经历，也有一些思考，但是没有非常全面地去考量，认罪认罚制度对于刑事辩护造成的冲击。它可能在某些方面，对刑事辩护造成了一种结构性的改变。就我自己参与的一些案件来说，我觉得认罪认罚情况下，确实会对组团辩护这种辩护方式造成非常严重的影响。认罪认罚制度会冲击团队的团结，通过分化被告人，从而分化辩护人团队。我们在很多案件当中都是组团辩护，检察院现在把认罪认罚当成分化瓦解被告人，分化瓦解辩护人团队的一个非常有效的手段。在这种情况下，认罪认罚制度对于我们的辩护过程会产生非常严重的伦理考量。因为我们在团队辩护案件当中，往往委托人和出资人不是一个人，出资人可能是最主要的被告人的亲属。在这种情况下，如果后面的人认罪认罚，它会对律师的职业伦理提出挑战。
这个挑战我觉得并不是根本性的，但是它也非常重要。这个时候，你在认罪认罚，在你的当事人的利益和案件整体的利益，以及主要被告人的利益之间，怎么进行平衡？这个问题怎么解决？怎么面对？我觉得这给我们所有的辩护律师都提出了一个非常非常迫切的课题，我还没有非常成熟的思考和理论化的结果，我只能说这是一个非常严峻的挑战，我们在一些案件当中确实遇到了。
另外，我觉得也没有振强说得那么悲观。我们辩护律师完全可以利用检察院对于认罪认罚的追求，达到辩护的效果和目的。
因为我们辩护的很多人，他最后会被判决有罪。你给他全面做无罪辩护，可能最后判决下来的结果是他们也都是有罪。这种情况下，其实当事人最关心的是自己的刑期是多少。好，我们就可以充分利用检察院想达到，被告人认罪认罚的效果，让检察院取得一种表面上的胜利。
他们追求这种感觉，我们就可以利用他们的这种心理，从而为当事人谋取刑期上面的，财产方面的实际利益。当然，在认罪认罚的协商过程当中，辩护人可以发挥非常大的作用。不是说你认罪认罚，律师的工作就可以放松了。
你可以利用很多检察院所在乎的条件，比如说这个案件实在不构成，你从法律上，从证据上指出漏洞百出，这个时候检察院的量刑建议就会考虑调整。比如说你手上有刑讯逼供作为筹码，这种情况下，你可以通过律师的工作来提高谈判筹码，从而为他谋取实际刑期上的利益。打一个比方，我和星辉还有几个朋友在贵州办的一个案件，指控的是涉黑，检察院量刑建议是25年。因为被告人一直没认罪，法院检察院都没有认为他会认罪。
这种情况下，我们通过庭前会议提出非法证据排除，我们提出开庭要开30天，法院特别不希望要开这么长时间，想很快把这个案件解决，然后不上诉。可能对他们来说，这就完成了政绩。既然他们有这种心理，我们就要加以利用，和他博弈。
最后的审判长是法院的副院长，这个副院长以前是检察院的副检察长，这种情况下，他对于检察院和法院都有一种控制力。他出面和我们谈，最后谈的结果就是说，可以通过认罪认罚的方式来解决，刑期往下降，财产留一部分。后来实际的结果是，当事人被判了17年，当事人家属觉得还能接受。
我觉得如果不考虑认罪认罚的话，这种案件有可能最后判25年。现在的结果，我觉得也是发挥律师作用的一种方式。所以我觉得振强不用灰心，无论什么样的情况，我们身边律师只要主动积极地去参与这个程序，发挥自己的作用，对于当事人利益的争取，对于律师价值的实现，都是有作用的。……………………………………………………
任星辉：谢谢张磊律师，现在请赵森律师进行点评。
赵森：好的，我谈一下认罪认罚制度。
因为我最近一段时间一直在办案子，对这个比较有感触。虽然法院在《刑事审判参考》上出了一篇文章，说他们要实质性地审查认罪认罚的自愿性、真实性，但是目前我所能感觉到的是，检察院还是处于相对强势的地位。一般情况下，法院还是会采纳的他们的量刑条件。
也就是说，如果一个案子，证据上没什么问题，我们也找不到什么毛病的话，基本上检察院量几年，我们就只能认几年，讨价还价的余地特别小。有一种比较例外的情况，就是当事人他可能会立功，或有自首，这种从轻减轻的情节，这种情形对他比较有利，认罪认罚我觉得没有问题。
但是我最近碰到的案子，证据存在问题，但是检察院这边逼着要认罪认罚。我在盐城的一个诈骗案，是电信诈骗，他们说当事人通过MT4这个平台，来炒外汇，进而诈骗。但是在MT4这个平台上，公安机关也没有提取到任何证据。仅仅依据几个人的口供，就说他们可以在后台更改数据，把这认定为诈骗。
我和检察官沟通，我说这可能是非法经营。因为如果MT4平台的指数和我们的股指指数，或者说外汇指数一致的话，那么就是真实的就不属于诈骗。但是检察官根本不听我的意见，直接就给诉到法院，而且量刑特别重。我就很生气，举报了他，但是举报了也没什么用。
现在到了法院之后，我和法官沟通，我说你要听听我的意见，认真地讲了之间的区别。法官也不是特别有耐心，就过来跟我说，从这些人的供述来看，我们还是倾向于认定诈骗。到现在为止，庭还没开。
所以我觉得现在认罪认罚这一块，根据我有限的经验来看，至少目前检察院还是处在一个相对强势的地位。哪怕有一些有问题的案子，他如果想要消化掉，他就直接过来跟当事人讲，你认罪态度不好，我就要给你加重处罚，你如果同意认罪认罚，我可以给你减轻处罚。
我现在山西开庭，今天最后一天，基本上算是结束了。这个案子里边证据存在大规模的造假。我们在庭上说了很多，但是公诉人发表公诉词的时候，还是在讲，如果有些人不认罪，态度不好，我们就撤掉认罪认罚。结果原来有个当事人，他本来是不认罪认罚的，在公诉人讲过这些话之后，他当庭表示愿意认罪认罚。
但实际上他参与的那起事实，证据一塌糊涂。我们在质证的时候都已经讲得很清楚了，但是他依然选择了认罪认罚，所以我目前是认为，在检察院的强势地位下，除非证据确实有问题，否则认罪认罚就是检察机关的大杀器。如果案子的证据没有特别大的问题，基本上就是按照他们的程序来走了。所以实事求是讲，我也没有想到什么很好的办法来应对，只能走一步看一步，向资深的律师多学习。看看以后像认罪认罚的，我们提出来好的建议能不能被法官采纳，或者说法院是不是真的能够实质性地审查，认罪认罚的自愿性、真实性以及证据中存在的问题，但是我觉得不太乐观。
为什么？因为我最近看到一篇文章，上面写的是司法改革之后，能办案的法官减少了30%多，但是案件又增加了不少，他们办案的压力越来越大。在这种情况下，法官也好，检察官也好，他们能有多少时间，能有多少耐心来看案子中存在的问题，来听辩护律师的意见？大的案子我觉得还可能有，小的案子，尤其是一两个人或者是三五个人的这种，很可能就这么过去了。
所以我觉得到目前为止，不容乐观。我就先讲到这，谢谢。……………………………………………………
任星辉：谢谢赵律师。其实不一定是要有什么解决办法，我们先把问题呈现出来，这可能就是解决问题的第一步。第三位点评者我想选择一位90后，余佳赛律师。因为前面的律师讲的，都有一个关键词，就是成长。佳赛律师这两年也在刑辩一线，对这些问题应该都有发言权，有请佳赛律师。
余佳赛：大家好。我说的话肯定谈不上点评了。大家刚刚的发言，对我很有启发。先补充一下张磊律师和赵森律师说的，关于认罪认罚的事情。
我认为认罪认罚制度对于团队作战，有两个比较大的挑战。
一个是检察机关现在通过认罪认罚，分化律师的力量。他会提出签了以后，就解除律师。通过这种解除律师的方式，来分化团队作战的力量。
第二个是我刚刚遭遇到的一个情况，就是即便检察机关没有当庭撤回认罪认罚，我们在法院判决的时候，还可能遭遇到法院的报复性重判。我现在有一个当事人，他在一审判决中，一审法院给他在量刑认罪认罚的基础上加了一年的刑期，而且没有给我任何理由，任何说明。
《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》明确规定，人民法院如果不采纳量刑意见，应当说明理由和依据，但事实上这一条没有被落实，他们也不会给你进行解释。
这是我观察到的，认罪认罚制度对我们律师提出来的两个挑战。我个人的想法是，关于解除律师这一挑战，我们只能多和当事人沟通情感，建立信任关系，尽可能地保持团队力量。至于人民法院的重判，我现在也没有什么有益的思考。另外我想说一下，周云昌律师刚提到，我们要找准自己的定位，发挥自己的长处，考虑自己不可替代性这让我觉得很受启发。我认为，这对年轻的律师助理来讲，非常清晰地指明了我们的成长方向。
这个观点很重要。张磊律师在我入圈后不久，就建议过我，因为庭审的发言需要长时间的锻炼和积累，他建议我从写作能力的培养开始，去发挥写作能力的长处。我最近在做一个工作，也是从呦呦鹿鸣那里得到的一个思考，他说「日拱一卒」，我现在也在做每日一卒的这种记录，每天把自己的所思所想记录下来，也是锻炼自己写作能力的一种方式。
对于周云昌律师这一点，我很受启发，确实要找到自己的定位和长处。☟ 加入金槌书友，与徐昕 & 伍雷一起读书，用一个年度，成为更加优秀的律师～