道可特研究 | 企业与企业家刑事风险系列三：挪用资金罪

高昌勃道可特法视界 2023-08-26

收录于合集

「道可特法视界第1748篇原创文章」

引言：企业家在创业过程中，基于商业模式、营商环境等因素，往往伴随着民事违约、行政处罚以及刑事制裁等诸多风险。其中刑事风险最为致命，一旦入罪，身陷囹圄，家企不保。当前，刑事风险已然成为企业可持续发展和企业家安全成长的“拦路虎”。风险防控意识严重不足与风险内控机制缺失是企业家刑事风险容易高发的内生性原因。

道可特“企业与企业家刑事风险”系列，旨在通过对相关典型判例的分析，对企业与企业家风险防控的相关方面建言献策。

一、罪名解析

【挪用资金罪】

1. 法律规定

《中华人民共和国刑法》第二百七十二条规定，公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑；数额特别巨大的，处七年以上有期徒刑。

2. 立案标准

最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律干问题的解释》第十一条第二款，刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。即：

① 挪用资金归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在十万元以上的，为“数额较大”；数额在一千万元以上的，为“数额巨大”。

② 挪用资金归个人使用，进行非法活动，数额在六万元以上的，为“数额较大”；数额在六百万元以上的，为“数据巨大”。

二、典型案例

案件名称：“张文中等诈骗、单位行贿、挪用资金无罪案”

案号：最高人民法院2022年7月25日发布的“最高人民法院发布十起人民法院助力全国统一大市场建设典型案例”

1. 基本案情

被告人张文中与泰康公司董事长陈某1商定挪用泰康公司的4000万元资金申购新股谋利。后张文中指使张某1从泰康公司转出4000万元，具体负责申购新股。张文中、陈某1又与中国国际期货有限公司（以下简称“中期公司”）董事长田某1商定，通过中期公司所兼管的河南省国际信托投资公司（以下简称“河南国投公司”）的途径转款，以掩盖挪用情节，炒股所得盈利由张、田、陈三人按3︰3︰4比例分配。其间，中国人民银行检查，三人遂通过河南国投公司，又从泰康公司转出5000万元用于归还前次挪用款项。后，张某1陆续归还泰康公司4000万元和5000万元。其间，炒股共盈利1000余万元。

2. 裁判内容

最高人民法院认为，张文中与陈某1、田某1共谋，并利用陈某1职务上的便利，将陈某1所在泰康公司4000万元资金转至卡斯特投资咨询中心股票交易账户进行营利活动的事实清楚，证据确实。但原判认定张文中挪用资金归个人使用、为个人谋利的事实不清、证据不足。故原判认定张文中的行为构成挪用资金罪，属于认定事实和适用法律错误，应当依法予以纠正。

3. 判决结果

① 撤销河北省高级人民法院（2008）冀刑二终字第89号刑事判决和河北省衡水市中级人民法院（2008）衡刑初字第22号刑事判决。

② 原审被告人张文中无罪。③ 原审被告人张伟春无罪。④ 原审被告单位物美控股集团有限公司无罪。⑤ 原审判决已执行的罚金及追缴的财产，依法予以返还。

三、风险提示

1. 公司应当建立严格的财务管理制度

加强对财务的监督，杜绝公司的财产与股东的财产发生混同的状况。将公司每一笔业务和资金使用均登记在册，形成备忘录和年度财务报告，以便对公司的财务进行审查，降低公司财产被转移、隐匿的风险。健全货物发放和货款回收制度，建立客户应收款明细账，业务员个人明细账。企业、客户、业务员之间建立对账制度，详细记载每份合同的收款情况。对财务、销售等重点岗位，定期进行审计和对账，堵塞各种可能造成企业财物流失的风险漏洞。

2. 在使用公司资金时应当通过合规的借款程序

从源头上排除“挪用”的认定。实务中，对外进行业务办理时需要借用公司资金，进行拆借、转移资金的情况十分普遍。从最大化资金利用价值的角度，该行为在财务方面有一定合理性。但是，为了避免被认定为“挪用资金”的不法行为，借用公司资金时应注意借款必须有合法依据；遵守公司现行的财务管理制度，避免擅自改变资金的用途；所借资金必须是公司未来期间内可自由支配的，不得是客户预付款、保证金、专项款、准备用于清偿债务、支付货款、缴纳税收或者有其他必要用途的资金。

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作者简介

高昌勃北京市道可特律师事务所合伙人

业务领域：企业内部反腐败侦查、刑事控告、刑事辩护等方面的诉讼与非诉讼法律业务

手机：15210989541

邮箱：2643730075@qq.com

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