借用“三手”审法，解决建工“难题”
编者按
从2021年10月起，本公号开设“深耕•微分享”专栏，主要刊登两级法院法官在日常办案中通过思考、摸索总结出来的审判思路、规律、经验、技巧等，以期对其他审判人员或办理同类案件有参考价值和借鉴意义，同时欢迎法律共同体及法律爱好者留言参与讨论。
本|期|作|者
无锡中院民一庭副庭长
二级法官
从社会效果层面讲，司法审判的目的在于定纷止争、案结事了。而从法律技术层面来讲，司法审判的过程就像“解题”：证据事实是“题干”，诉求主张是“问题”，法律规范是“公式”，审判者就是要通过“阅题”和“审题”，甄别真伪项，剔除干扰项，运用合理的方法与“公式”，达到正确高效“解题”的最终目的。
那么在审判实践中，如何正确高效“解题”呢？笔者借用今年高考作文题的“三手”为题，以民事案件中的建设工程合同纠纷为例谈谈自己的看法。“三手”在笔者这里即是立足本位做“本手”、独妙匠心展“妙手”、勿入俗套成“俗手”。
立足本位做“本手”，就是针对建设工程案件的特殊性，打好专业基础，准确适用法律法规、规范惯例等。
首先，要掌握民法典、司法解释中有别于一般合同纠纷的特有规则。如建设工程合同的无效认定规则、实际施工人的权利主张规则，这些规则不仅要掌握，还要了解其立法背景、变迁发展，“知其然，知其所以然”。
其次，还要学习其他法律、法规、规章中的相关规定。建筑法、招标投标法、建设工程质量管理条例、建设工程质量保证金管理办法中的规定，也是处理建设工程案件争议问题的重要依据。如承包人不按规范施工产生的质量责任不受质保期限制，质保金返还时间一般不超过最长缺陷责任期二十四个月。
最后，还要了解建筑行业中的常见规范、惯例。建设工程的价款、质量等争议往往涉及工程造价、质量验收等方面的规范标准，单证效力也与行业惯例密切相关，如固定总价合同与固定单价合同的结算方式区别，签证单与验收单的证明内容区别。如果对这些专业知识有所储备，就无需事事都鉴定、咨询，案件处理也能得心应手、当庭心证。
独妙匠心展“妙手”，就是在案例实践的基础上熟能生巧，在专业知识的基础上融会贯通，有效识别事实“题干”的关联性和证明力，衔接适用不同法律规范“公式”，化繁为简，巧妙处理。
第一，在审理思路上先理清“脉络”、再突破“穴位”。建设工程案件往往主体多、关系乱、证据杂，这就要求我们先厘清主体间的法律关系及合同效力，抓住基本的“脉络”线条后，再针对具体的“穴位”即争议焦点进行举证质证认证，这样大可以达到釜底抽薪、事半功倍的效果。如原告不符合实际施工人的身份，其就无权要求发包人承担付款责任，则对发包人的诉请及证据就无需审查；再如，挂靠双方与发包人的合同关系及权利主张存在争议，但这种争议是发生在挂靠双方都主张工程款的前提下，如果一方怠于主张或者同意另一方主张，则此种争议就不存在。
第二，在证据分析上学会让证据自己“说话”。建设工程案件的证据，包括施工合同、工程量清单、施工图纸、签证变更等都有一定的专业性，如果能洞察、挖掘其中的隐含因素，有时能让“解题”变得豁然开朗。如施工图纸与工程量清单不符，导致双方对合同范围内的工程量有争议，可根据合同中关于“合同组成部分及解释优先顺序”来判定，排序在前的优先于排序在后的；再如，合同约定以每平方米的单价按实结算，承包人以签证结算单主张增加工程，发包人抗辩这就是合同内的工程，而签证结算单中的大部分价格是按立方米或个数计算，与合同约定不符，可见是合同外的工程。
勿入俗套成“俗手”，就是不要为了快速处理案件而进行过于取巧的套路处理，不然容易弄巧成拙，导致案件的程序、实体上存在瑕疵甚至错误，当事人的纠纷也未能得以真正解决。
第一，程序上不要轻易拆分案件“一鱼多吃”。建设工程案件的诉请多，造价、质量、工期、违约等方面的本诉与反诉相互交织。考虑到某个诉请的审理周期较长，审限又将至，有时会释明当事人暂将该诉请撤回、另案再诉，或者未经释明直接判定不予理涉、另案处理。如将解除施工合同与赔偿损失拆分审理，以工期扣款仅作抗辩而未提反诉为由要求另案处理。
第二，实体上慎用“举证不能而败诉”。举证不能是指没有提供证据或提供的依据不足以证明其主张，这是要经过详细的认证论证过程才能下的结论，不能因为证据繁琐、真伪交织，未加深入推理、评判就作出简单结论。如地下一层有预埋管地漏，而地下二层被水淹无法勘察，承包人对此举证。但按照常理，施工系自下而上进行，在地下一层已经施工的情况下，可以推定地下二层也已施工。
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