女律师调解手记 | 最好的防守就是进攻
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故事 · STORY
▼刘卿每次来都是带着母亲过来，让我很是觉得他是个妈宝男。但几次接触下来，我发现刘卿其实家教很好，心地也很善良，每次来总是会带上礼物，让我很是感动。
刘卿母亲很明事理，也很谨慎，虽然知道自己媳妇出轨在先，但从来不会在我面前指责媳妇，只是觉得无奈和不解：结婚后，她包揽了家里大大小小全部的家务，甚至连家里的卫生纸都是她购置，她不明白媳妇为何仍然要做出这种事。
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刘卿找我时，双方还处在友好协商阶段，孩子基本上是刘卿父母带，但周末会去外公外婆那。但刘卿妈妈很担心的是他和刘卿爸爸举债全额出资购买了刘卿的婚房，可是刘卿在未告知的父母的情形下，自说自话将房产证登记在了他和太太及儿子的名下。
太太提出离婚时，不仅要儿子抚养权，还提出了出售房屋，她和儿子拿一千万，刘卿拿五百万。但对于刘卿父母的对外负债问题从一开始认可300万的外债到最后只字不提，看得出来，太太其实是在步步逼近，不仅不想承担债务，而且想通过争取儿子抚养权取得孩子名下的房产份额，这让刘卿及父母非常很不能接受。
看得出来，太太已经把刘卿和父母逼到极限了。从刘卿妈妈提供的全部证据来看，刘卿和太太对房屋没有出过一分钱。另外，刘卿妈妈拿出了一叠厚厚的借条，每一笔清清楚楚记载了当初为了买房的资金来源，想到为了还债，刘妈妈到现在除了带孙子还要兼职打工，我也是替他们愤愤不平的。但房屋婚后购置，太太的名字在房产证上，无论如何太太是有份额的，无论份额的大小是多少。
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虽然，刘卿父母全额出资了房屋，但是在刘妈妈出资的转账凭证中，并没有看到任何关于出资款性质的描述，所以刘卿太太当然可以主张这是刘卿父母对于他们的赠与。
然而，600万的巨额出资，刘卿父母对外的负债，并不是说赠与就赠与的，加上刘卿父母当时并不知道刘卿把房产证登记在三人名下，就刘卿父母而言赠与的意思表示也不是很明确的。
最重要的，刘卿父母曾向刘卿和太太明示过借款虽然以他们的名义先还，但刘卿夫妇需要还给他们。太太在一开始也是有认可的。所以，刘卿父母以借款来主张这600万的债务几率会比较高的，但确权的话，虽然全额出资，但刘卿父母和刘卿夫妇之间没有代持的协议，所以确权的风险比较高，尽管这可能最有利刘卿父母。
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在衡量了利弊得失后，我建议刘卿和太太再谈一次，确定对方是否决意离婚，对方是不是着急离婚，对方最后接受的补偿尺度等。
刘卿一周后电话我，对方已经找好律师，最后的一次谈判对方没有松口，所以只能上法院了。
又一周后，刘卿接到了来自法院调解的电话，刘卿父母也启动了借款返还诉讼，并且查封了他们的房屋。
诉前的调解并不顺利，太太显然还是抱着2/3补偿的想法不放，但是先不说这个方案的合理性，至少卖房是不具有可操作性的，因为除非双方达成一致，法院是不可能判决双方卖房分割房款的。
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诉前调解两周后，我接到了法官的电话开庭通知，电话中，我向法官明确了涉案房屋已经被查封，并且涉及到夫妻共同债务的问题，我们希望要么涉案房屋暂不分割，待债务确认后再行分割；要么案子先行中止审理，待夫妻共同债务确认后再行开庭。
开庭当天，我们带去了相关的全部资料，开庭前，查阅了我们的相关证据后，法官让我们先在门外稍等片刻。
半个小时候，法官给到了对方的方案：补偿对方人民币200万，对方放弃产权，孩子抚养权归刘卿，对方支付抚养费每月人民币1500元，债务全部由刘卿承担，刘卿父母撤诉。补偿款打入法院账户后，对方除名。
虽然200万还是不小的数字，但刘卿还是接受了，善良的刘卿认为毕竟还有个儿子。
律师解读
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1. 有时候最好的防守就是进攻，在刘卿及父母被逼到墙角后，伺机而动，主动出击，不仅将房产查封给双方的分割制造了很大的障碍，更重要的是在双方离婚前抓住先机先行提起的借款之诉可以让可能的夫妻共同债务得到确认从而避免了可能产生的巨大损失。
2. 离婚时，法院一般不会对涉及第三方的债务做一个认定，而是债权人另行起诉确认。但是一旦离婚，如果财产分割完毕，债务的追偿很可能会成为问题，毕竟已经没有可供清偿的夫妻共同财产。
3. 忍让不代表软弱，宽容不代表没有底线。对于离婚的谈判，当事人要学会的是适可而止，见好就收，而不是挑战无极限。很多离婚的谈判，当事人一开始可能取得的财产也好，抚养费也好可能远远高于最后的判决，但因为当事人的不理性和不甘心，导致了谈判的破裂，最后得到的是比当初少得多的财产和低得多的抚养费。
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观韬中茂（上海）律师事务所
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