郑爽代孕弃子：是道德沦丧还是违法犯罪？
2021年1月18日，张恒的一条微博将中国明星郑爽代孕且弃养孩子一事推向舆论高潮。据悉，2018年张恒与郑爽隐婚，分别在美国内华达州和科罗拉多州，通过植入受精卵的方式诞下两个婴儿。根据披露的网络录音，郑爽希望通过收养或福利机构等手段，放弃对于孩子的抚养权，更是说出了“孩子已经七个月了，打不掉了”此类话语。
各大官媒也对此发声，严厉斥责了郑爽代孕行为，代孕也在再次走进人们的视野。
那么，代孕在我国到底有着一条怎样的灰色产业链，法律和司法实践对代孕又作出了哪些规制呢？
01
少子化国情下，代孕的灰色产业链
“少子化”是近年来困扰我国人口结构的重大问题。根据新浪财经发布的《2020年中国人口报告》显示，在2016年我国的出生人口数达到1786万，但随后几年连续下降，到2019年仅剩1465万，且预计在2030年之后可能突破1000万的下限。
究其原因，主要是很多妇女担心自己在怀孕期间容易遭受劳动不平等待遇，以及不愿意遭受怀胎十月和生孩子的痛苦。在此背景下，一条代孕灰色产业链悄然而生。事实上，我国的地下代孕市场非常发达。四川省法治与社会治理研究会主办的关于“代孕与道德和法律的理性思考”的高峰论坛上提供的相关数据显示，截止2017年，全国从事代孕行业的中介机构已达到400多家。在这条产业链上，中国每年通过商业代孕诞生的婴儿数量超过一万个。
但与此同时，代孕作为灰色产业也乱象丛生。央视记者此前曾前往湖北省武汉市暗访代孕机构，发现代孕机构敲诈勒索、泄露个人隐私、随意坐地起价等现象频频发生；而重男轻女、残疾婴儿等原因引发的堕胎、弃婴等现象，也引发了严重的道德人伦问题。
02
我国明令禁止代孕
目前，世界各国对于代孕的态度不一，美国部分州承认代孕的合法地位；法国、瑞士、德国等国家禁止代孕；在英国，则是禁止商业性质的代孕。各国立法的差异性也是导致跨国代孕广泛存在的重要原因。
而在中国境内，我国法律则明确禁止代孕，并规定了严峻的法律后果。卫生部早先颁布《人类辅助生殖技术管理办法》已经明确规定：“禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。”而今年实施的《民法典》第1009条则以法律的形式再次强调：“从事与人体基因、人体胚胎等有关的医学和科研活动的，应当遵守法律、行政法规和国家有关规定，不得危害人体健康，不得违背伦理道德，不得损害公共利益。”
而在司法实践的层面，2015年4月，国家卫生计生委等12部门成立全国打击代孕专项行动领导小组及办公室，并联合制定了《开展打击代孕专项行动工作方案》。另外，根据青苗法鸣公布的数据：在“无讼案例”上以“代孕”为关键词，2013年之后作出的裁判文书共有277篇，其中民事案件共188份，刑事案件84份。可见，无论是法律法规还是司法实践，都体现出我国对于代孕违法、坚决打击的一贯态度。
03
代孕的法律风险及责任
01
民事责任
Law
《代孕协议》因违法公序良俗而无效
尽管我国法律并未直接规定代孕协议无效，但《民法典》已经明确将“公序良俗”作为民事主体必须遵循的基本原则加以确定。因此司法实践中，法院对于代孕协议的一贯态度也是认定为无效。
例如，北京市二中院曾作出相关判决:“在我国目前法律规定中，如赵某与陈某协议实施的跨国代孕生育的行为尚未为我国法律所认可……对本案所涉代孕协议和行为的评价，更应着重考虑此条款之规定。而无论是当下社会所普遍承认的伦理道德范畴，还是目前普遍存在的风俗习惯，均尚未将本案所涉协议和行为纳入其中。特别是在其存在危害婚姻关系、损害正常家庭关系、违背诚实信用原则等的情形下，更应因有悖于公序良俗而被确认无效。”
02
行政责任
Law
《人类辅助生殖技术管理办法》第二十二条明确规定：“由省、自治区、直辖市人民政府卫生违法实施代孕技术的，行政部门给予警告、3万元以下罚款，并给予有关责任人行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”
不仅如此，代孕机构的营业模式，从《广告法》层面可能构成虚假宣传。武汉市江汉区人民法院曾作出判决：关于某代孕机构宣传自身为“实力最雄厚，流程最规范，诚信度最好，成功率最高的代孕机构”，江汉区法院认为构成《广告法》上的虚假宣传，认可了武汉市市场监督管理局对某代孕机构作出100万罚款的事实。
03
刑事责任
Law
从医疗机构角度而言， 医疗机构违规开展代孕业务的，除承担相应的行政责任之外，若实施代孕技术的医务人员不具备相关资质，还有可能会涉嫌非法行医罪，最高可能会被判处10年以上有期徒刑，并处罚金。
从代孕受托方角度出发，他们往往与医疗机构或中介机构关系紧密。因此前述机构一旦涉嫌违法犯罪行为，受托方牵扯其中，成为共犯的概率很高。
而代孕委托方，虽然从目前看来，单纯的委托代孕行为，法律并未创制相应的法律责任。但是就委托人出现的遗弃新生儿的情况，可能构成遗弃罪。除此之外，为新生儿伪造出生证明等相关材料而违反《治安管理处罚法》甚至涉嫌伪造国家机关公文、证件、印章罪等。
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