法律小讲堂丨科技成果是采用专利权保护还是商业秘密保护，不同方式利弊如何？

根据2018年中国科协精心筹划办好一批实事的指示精神，中国科协学会服务中心以科技工作者为本位组织编写《科技工作者法律实务手册》（以下简称《手册》），向科技工作者普及法律知识，提高科技工作者法律意识，培育科技工作者维护自身权益的法律能力。

《手册》本着突出重点、问题导向的原则，聚焦当前科技工作者所关心的重点、热点和重要政策要点，采用问答式，总共5章，138问，每道题统一包括三部分：答案、释义、依据。各问题依据最新的法律文本和政策文件，力求满足科技工作者的切实需要。

今天，我们给大家带来

 新技术、新工艺、新材料和新产品等科技成果 

 是采用专利权保护还是商业秘密保护，

 或者二者结合起来保护？不同方式利弊如何？

答案

对新技术、新工艺、新材料和新产品等科技成果，建议根据权利主体的战略定位和科技成果自身的属性，采用专利权加商业秘密二者相结合的手段进行综合保护。

专利权的最大优点是可以获取法律保护的市场垄断地位，但是，专利的申请意味着相关技术的公开，容易被竞争对手模仿或反向工程超越；商业秘密的最大优点是可以永远不公开，永远掌控核心技术，但是，商业秘密的权利界定、司法保护较难，市场排他性具有一定的局限性。

释义

专利权，是指国家依法授予发明创造人对其作出的发明创造享有的独占权。发明专利的保护期为20年，实用新型和外观设计专利的保护期为10年，有期限限制。

商业秘密，是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密具有秘密性、独特性、实用性和价值性四个主要特征，也是缺一不可的构成条件；商业秘密作为权利人的核心竞争力，其保护地域和期限不受限制，可以永久保密。

因此，如何选择保护方式，最大程度地维护自身合法权益至关重要。专利权的本质是以公开换垄断，商业秘密的本质是以不公开换核心竞争力。新技术、新工艺、新材料和新产品等科技成果研发出来以后，如何选择对自己更为有利的知识产权保护策略，取决于权利主体的战略定位和研发成果自身的属性。二者的具体利弊分析如下。

1.专利权的利弊

1.1专利权的优点。

1.1.1专利权可以通过许可、运营获得长期的高额回报；

1.1.2专利权可以为中小企业获得国家高企、双软企业等资质认定；

1.1.3专利权可以获得国家和地方政府的财政支持和政策扶持；

1.1.4专利权可以帮助权利人获取市场垄断地位，赢得市场和利润；

1.1.5专利权可以利用专利国际保护制度，开拓国际市场，让企业走出去，做大做强；

1.1.6专利制度可以促使企业对产品进行改良和创新，提高企业的核心竞争力。

1.2专利权的弊端。

1.2.1专利权具有时间性，到期后进入公知领域，成为现有技术，无法获得长期保护；

1.2.2专利权具有地域性，若开拓国际市场，还需进行专利的专利合作协定（PCT）申请，时间长、成本高；

1.2.3专利技术具有公开性，容易被竞争对手通过反向工程和专利检索分析后模仿、规避、超越；

1.2.4专利权的侵权成本低，司法保护相对较弱。

2.商业秘密的利弊

2.1商业秘密的优点。

2.1.1具有保密优势，权利人可以通过自己的保密制度和保密措施不让外界知晓；

2.1.2具有地域优势，不限于国内，可以获得全球保护；

2.1.3具有无期限保密优势，可以永远不公开，获得永久保密。

2.2商业秘密的弊端。

2.2.1商业秘密的权利认定难，不同于专利权、注册商标专用权等其他知识产权；

2.2.2商业秘密不具有排他性，不能对抗非接触第三人自行研发的相同或相近的商业秘密；

2.2.3商业秘密的司法认定和司法鉴定存在一定难度，维权具有高风险性；

2.2.4商业秘密司法保护力度相对较弱，权利人举证难；

2.2.5商业秘密的管理难度大，容易泄露。

权利人在知晓专利权与商业秘密二者的利弊以后，可以利用各自的属性及特征，采用单独、交叉或综合保护。譬如：对新技术、新工艺、新材料和新产品等科技成果的研制方法、工艺程序，可以申请方法发明专利进行保护；对于可以产品化的产品，可以申请产品发明专利进行保护；对于新技术、新工艺、新材料和新产品的设计图纸、工艺流程、实验报告等可以采取商业秘密进行保护；另，对产品或方法专利还可以通过申请产品商标、服务商标进行保护；对专利的设计图纸、工作底稿、使用说明书、各种报告等，还可以采用著作权进行保护。

依据

（1）2018年施行的《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条；

（2）2015年修改施行的《中华人民共和国促进科技成果转化法》第二十二条；

（3）2008年修改的《中华人民共和国专利法》第二条、第四十二条；

（4）1998年国家工商行政管理局发布的《国家工商行政管理局关于商业秘密构成要件问题的答复》（工商公字〔1998〕109号）；

（5）1997年国家经济贸易委员会颁布施行的《关于加强国有企业商业秘密保护工作的通知》（国经贸法〔1997〕419号）。

来源丨法律服务处供稿

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