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法律的文本和理论给不了你答案,只能靠自己

烟语法明 2020-09-17

The following article is from 经济刑法与经济犯罪侦查研究 Author 烟开经侦刘德利


法律的文本和理论给不了你答案。

在面对个案的时候,法律的文本给不了你答案。

这是因为,立法者在制定法律的文本的时候,他们在描述犯罪的构成要件的时候,总是根据过去的犯罪的行为方式描述犯罪构成要件,而司法人员所要面对的是是未来的犯罪行为方式,而将来的行为方式总是传统的方式不同。

比如盗窃罪,立法者在制定文本的时候,盗窃的对象是有体物,而后来出现了电能等无体物,甚至出现了类似游戏装备等无形资产。

因此,法官通过解释盗窃的对象,从而让盗窃的对象的范围进一步拓展。


还因为法律规定各种各样的罪名,每个罪名都是对犯罪类型行为的分类,既然是分类就有模糊地带,在这个模糊地带,没有任何规则可以遵循,法律的文本给不了你答案。

比如,某甲以某乙撞了自己一下,便对某乙大打出手,并将某乙打成轻伤。对此,某甲的行为是寻衅滋事,还是故意伤害?

此时,你会发现寻衅滋事和故意伤害两个概念并不是那么泾渭分明,而是存在一个模糊地带,笔者在之前的文章说,这就好像水和油的混合物,你分不清哪些是油,哪些是水。

这就是概念分类给人们带来的困难。

因此,美国法律现实主义者主张,在面对具体个案的时候,法官没有任何的规则去遵循。

只有在判决确定的时候,我们才知道在面对这个具体的个案的时候,法律的含义是什么。



理论也给不了你答案。


比如,刑法关于帮助犯和共犯的理论。

犯罪集团分工明确,有人开车,有人准备工具,有人实施犯罪。

对此,开车,和准备工具的人是帮助犯,还是共犯?

有人是犯罪集团的成员,他开车将杀人犯送到现场,然后在现场等待,他是帮助犯还是共犯?

有人是个出租车司机,我拿着砍刀在路边拦住一辆出租车:走,拉着我到河边杀人。司机开车到了现场,收了车费,然后离开现场。这是帮助犯还是实行犯?

此时,你会发现,他们既像帮助犯,也像共同正犯,两者并没有一个明确的界限,到底是帮助犯和共同正犯,取决于司法人员的价值观等因素。

由此可见,法律概念,和法律的理论概念,在你面对个案的时候,都不会给你一个明确的答案。

法律的文本和法律的理论概念,只能给你一个“框架”。

这个“框架”,就好像一个“场地”,让司法人员在里边施展拳脚。

罪与非罪,此罪还是彼罪,还要靠法官自己。

有一句话说,师父领进门,修行在个人。

法律的文本和法律的理论,就好像师父一样,但是做出决定,还靠法官自己。


法律适用的过程,就好像爬山一样。

爬山者只能自己爬,自己谦虚谨慎,谨小慎微,一步一个脚印的向前走。

你希望有个人帮你,但是,能真正帮你的人没有。

你也期望有人给你作出决断,但是因为他人不知道你脚下面对的情景,他人无法作出决断,还因为他人掌握的信息不足,他人做不出你的决断。

因此,你探讨、开会研究、其实用处不大,他们没有切身体会,并且他们也不承担责任,他们对你面对的问题,根本不关心。

没有比你更关心你面对的法律困境了。

因此,你要将自己“向外寻求”帮助的心,改为“向内寻求”帮助。

古人说:小人求助人,君子求诸己。

自己才是自己的上帝。

于是,你深入研究案情,将案情了然于胸。

你深入研究本案涉及的法律,将相关的法律问题研究“透彻”

然后深入研究裁判文书网上的相关判例。

最后合上书,重建案情,重建理论。

用自己的良心、正义感和良知作出一个决定。

这个决定,不是因为有人给我送礼、打招呼作出的决定。

做这个决定的过程,就好像爬山的过程,只能靠自己!法律的文本和理论给不了你答案。

       法萌君语:一个朋友跟我说,法律人跟医生很相似,学到的都是书本上死的知识,但遇到的都是活生生的案情和不同的当事人,跟医生每天遇到不同体形和病症的病人一样。书本知识学的再全面,不会给出具体到每个病人的治疗方案。如何对症下药的治病救人,如何给出经得起上下级法院、众多法律人认可的法律答案,需要把书本上学到的知识融会贯通运用到具体案件中,给出最合理的法律解决方案。这里面除了丰富的书本知识,个人的悟性也很重要。正所谓,要达到一定的高度,不要处处离不开拐杖的帮助。

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    本号法律支持:姜效禹,山东烟台人,从事法院工作十六年,现山东智峰律师事务所实习律师,微信号:sdyt86,立足烟台诚交各界好友。

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