《浙江工商大学学报》2023年第1期法学论文要目

法研在线 2023-03-24

来源：浙江工商大学学报

《浙江工商大学学报》

2023年第1期要目

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法学

国家公权力监督农村集体资产管理的理论证成

韩松（西北政法大学民商法学院教授，博士生导师，法学博士，教育部“长江学者”特聘教授）

安玉鑫（西北政法大学民商法学院博士研究生）

摘要：国家公权力监督农村集体资产管理符合国家公权力介入社会自治的一般理论，具有保护农民集体所有权自治管理及其目的实现和维护社会公共利益的正当性。农民集体所有权主体、客体的特点决定的自治管理的异化可能性及其损害集体资产对集体成员社会保障利益的后果和集体资产自治管理可能对社会公共利益的损害决定了国家公权力监督农村集体资产管理的必要性。国家公权力介入对农民集体资产管理的监督以尊重集体所有权自治管理为前提，必须符合正当性介入条件，并且以保护集体资产所有权利益和成员利益实现或者以维护社会公共利益为限度。

关键词：农村集体资产；管理者；国家公权力监督；公共利益

来源：韩松,安玉鑫. 国家公权力监督农村集体资产管理的理论证成[J]. 浙江工商大学学报, 2023(1):33-44.

DOI：10.14134/j.cnki.cn33-1337/c.2023.01.004

云计算平台著作权侵权责任认定的内在机理与路径建构

费安玲（中国政法大学比较法学研究院二级教授，博士生导师，法学博士）

宋春雨（中国政法大学民商经济法学院博士研究生）

摘要：云计算平台作为新型网络服务提供者的典型代表，相较传统网络服务提供者，具有大规模、虚拟化、多租户、回避用户内容等特征，已在一定程度上超出了传统避风港原则的制度设计范畴，为著作权侵权责任的认定带来诸多挑战，既有分析视角呈现抽象有余而体系化不足的趋势。云计算平台著作权侵权责任理论应以注意义务为核心要素，而针对用户上传内容不负有审查义务。在IaaS、PaaS、SaaS等不同服务模式下，云计算平台的注意义务边界应当随着控制对象和控制能力的不同有所区分。在认定云计算平台的著作权侵权责任时，应当在坚持“通知—必要措施”的基本方法下，实现“比例原则”的具体运用，同时注重“动态调整”的发展趋势。

关键词：云计算平台；侵权责任；注意义务；避风港原则；比例原则

来源：费安玲,宋春雨. 云计算平台著作权侵权责任认定的内在机理与路径建构[J]. 浙江工商大学学报, 2023(1):45-56.

DOI：10.14134/j.cnki.cn33-1337/c.2023.01.005

论基于嫌恶之情放弃罪行的停止形态

谢治东（浙江工商大学法学院副教授，法学博士）

摘要：关于基于嫌恶之情放弃罪行的停止形态，在刑法理论和司法实务上存在着犯罪中止、犯罪未遂和具体分析说三种立场。中止犯减免处罚的刑事政策根据是基于预防犯罪目的而对中止行为予以奖励，其对中止自动性的判断具有指导、制约作用。基于嫌恶之情放弃罪行，未能表明其已回到合法性轨道，其危险人格并未得以良性转化，仍具有预防必要性，不值得给予中止犯减免处罚的奖励。中止自动性的认定应当维持主观说的基本立场，但“能”和“欲”的判断必须受到功利价值观的制约。基于嫌恶之情放弃罪行，其犯罪欲望或其预期的犯罪收益无法通过继续犯罪得到实现，该停止行为应视为“欲而不能”，而非“能而不欲”，不符合中止自动性特征。

关键词：嫌恶之情；放弃罪行；犯罪停止形态；中止自动性；功利价值观

来源：谢治东. 论基于嫌恶之情放弃罪行的停止形态[J]. 浙江工商大学学报, 2023(1):57-68.

DOI：10.14134/j.cnki.cn33-1337/c.2023.01.006

《民法典》实施背景下意定监护功能异化之矫正

鲁晓明（广东财经大学法学院院长，教授，博士生导师，法学博士）

摘要：我国民法将监护作为补足自然人行为能力之手段，导致监护被行为能力所侵染和遮蔽，于功能上由关爱走向限制。法律剥夺被监护人进行民事行为的自我决定权，致被监护人不得不托庇于监护人。《民法典》引入意定监护，本为克服法律整齐划一规定之不足。但由于与行为能力挂钩，意定监护困顿于监护人选择的狭窄视角，极大地减损了功能矫正力度。解开意定监护功能异化之结，需要找寻在不违背基本法理情况下将意定监护与行为能力脱钩的办法。通过目的解释，经由解释论路径重构行为能力与监护关系，使意定监护回归本人利益保护这一立法目的，系可行的路径。对《民法典》第28条和第33条作目的性限缩，将其限于自然人行为能力欠缺情况下监护的适用；而将行为能力非欠缺时的监护，视为一个立法未予规定之悬而未决的问题，通过运用民事法理和适用民法基本原则进行调整，系可行的方式。

关键词：意定监护；行为能力；功能异化；矫正

来源：鲁晓明. 《民法典》实施背景下意定监护功能异化之矫正[J]. 浙江工商大学学报, 2023(1):69-80.

DOI：10.14134/j.cnki.cn33-1337/c.2023.01.007

家事司法修复家庭关系的经验研究

郭俊霞（中南财经政法大学哲学院副教授，社会学博士）

周欣（中南财经政法大学法学院博士研究生）

摘要：家事审判改革强调修复家庭关系在家事案件处理中的重要性，但西南地区X法庭家事审判实践的经验研究表明，家事司法修复家庭关系的效度并不彰显。法官将家庭关系修复贯穿于审判的全过程后，依然很难修复夫妻一方离婚意愿强烈的婚姻关系，在面对代际关系冲突时也只能用法定权利义务关系去简化复杂的家庭关系。家事司法在修复家庭关系中能力有限，根本原因在于在当前社会条件下面临多重制约，包括开放社会带来的不稳定性、家庭成员之间的个体意识冲突、现代法律与家庭价值的冲突等。因此，家事审判改革应当在完善心理辅导、多元调解、单位联动等配套机制的同时，积极引导家庭成员树立有利于家庭关系和谐稳定的价值观念，建立能够有效稳定家庭关系的社会机制。

关键词：家事司法；家庭关系；家事审判改革；家庭价值；个体意识

来源：郭俊霞,周欣. 家事司法修复家庭关系的经验研究[J]. 浙江工商大学学报, 2023(1):81-92.

DOI：10.14134/j.cnki.cn33-1337/c.2023.01.008

青年论坛

论金钱之债迟延履行的损失认定

陈安然（浙江大学光华法学院博士研究生)

摘要：金钱之债的迟延履行损失认定是司法实务中的关注重点，司法实践中裁判标准相去甚远。就“利息损失”而言，通过欠付款项的一定比例或参考借款合同利率上限均缺乏关联性与合理性，该损失通过法定孳息之思路确认又面临计算方法难确定、存款利率过低之问题。在守约方损失无法计算时，可通过违约方得利计算，违约方对本应归还债权人的价款在逾期期间占有、使用而减少支出的资金使用成本，可认定为银行贷款利息，以LPR计算。最高人民法院相关司法解释的罚息规定应属特别法定赔偿，除迟延方不具可惩罚性的场合以外，应适用于所有有偿合同。对于其他损失，在合同可体现迟延将发生的损失时，合同订立时债务人知道款项用途及迟延造成的后果时以及债权人因此向第三人举债产生利息时，损失应当赔偿。

关键词：金钱之债；迟延履行；损失认定；利息损失；其他损失

来源：陈安然. 论金钱之债迟延履行的损失认定[J]. 浙江工商大学学报, 2023(1):160-172.

DOI：10.14134/j.cnki.cn33-1337/c.2023.01.014