第十四期：新公司成立，X-MAN的加入，“白与黑”合作还是对抗？

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那天高中同学聚会，大家七嘴八舌地吐槽了自己的现状，生活的重担已经让人苦不堪言，无奈还有三胎的压力，只能想办法多赚点钱啊。

说到我跟金宝宝的时候，大家都说我俩特别有勇气，也做得不错。酒过三巡后，有个体制内的兄弟大雄拍着我肩膀说，是兄弟就拉哥一把，现在收入有限开销又大，听说我们准备成立一家餐饮公司专门搞加盟这块，带他一个，他也想入股。金宝宝在一旁听着未置可否。

饭局后，金宝宝对我说：“大雄是体制内的人员，根据《中华人民共和国公务员法》第五十九条，公务员应当遵纪守法，不得有下列行为：（十六）违反有关规定从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。这就意味着，大雄是没办法以自己的名义跟我们一起开公司的，那我能想到他的进入方式就是代持股，他找谁来给他代持啊，这个会留下隐患的。”

我也有点晕，笑着对金宝宝说：“酒桌上的话我也没当真，大雄他就随口一说，你也别多想啦，我们该干嘛就继续干，飞黄腾达指日可待！”

过了几日我已经忘记那天的事情了，但显然金宝宝一直记得，又给我看了他罗列的一堆问题：

关于代持股存在的法律问题

01

股东资格认定问题，例如大雄不在体制内了之后请求显名；

02

代持股相关协议的效力确认问题，如果大雄找的代持人和他存在纠纷，一方不认账的时候，这个代持股协议怎么确认；

03

大雄主张行使股东权益问题 ，比方大雄作为实际投资人主张行使知情权；

04

如果债权人请求代持人承担出资不实的责任，我们是股东，代持人是名义股东，到时候是我们承担责任还是告诉债权人大雄的存在；

05

如果代持人把大雄的股份进行转让或者设定质押担保，大雄主张股权归其所有时，还会引发的有关善意第三人（受让人、质权人）保护的问题。

关于代持股存在的税务问题

01

主要就是大雄想成为显名股东时的税收成本可能比较高，涉及重复征税的问题。

我脑袋嗡地一下子，金宝宝啊，你给我一个理工男看这些，也太为难我了吧，不过我确实没想到大雄的一个想法背后存在这么多值得思考的问题。

介于我们是打算新成立有限公司了，那责任和义务就与之前的个体工商户有了很大的不同。根据金宝宝列出的问题，我也上网查了很多资料。

关于代持股存在的法律风险

01

如果大雄不在体制内了之后请求显名，主张股东身份（显名）需经其他股东过半数同意，我跟金宝宝倒是无所谓，可如果到时候我们还有其他股东，这个我们就不敢保证了，到时候在同学和投资人之间抉择，也是个头大的事；

02

法律上说出于尊重当事人意思自治的考虑，对像大雄和代持人之间签订的代持股协议，如没有法律规定的无效情形，一般应认定有效。但是，这个举证也是个麻烦事情，股东纠纷还是对公司或多或少存在影响的，再加上如果存在其他股东，其他股东事先不知道代持人背后是大雄，代持股协议的很多约定无法及于公司或公司的其他股东的；

03

虽然我们跟大雄是同学，不过对于他找来的代持人，我们不一定是认可的，但表面上他作为公司股东，根据公司法的相关规定，如果他主张权利或其他事项，我们没有理由来拒绝，这会给我们造成很大的麻烦，也对公司以后的经营不利，我们也不想一开始就把代持人想得那么坏得，先小人后君子，我们也只是谨慎一些而已；

04

代持人在对外的工商登记信息中登记为公司股东，如果代持人所持股份存在出资不实情形的，或者大雄自己未真实出资或抽回出资，则公司债权人可根据工商登记的股东信息，要求代持人在出资不实范围内对公司债务承担清偿责任。代持人以其仅是代持人没有出资义务作为抗辩的，难以得到法院的支持。虽然是大雄和代持人之间的事情，可毕竟股权的事情都是会把公司牵扯进来的啊；

05

大雄在依法显名之前，其股东身份和权益并不被外人所知，是不能对抗善意第三人；如果代持人因为自己的事成为被执行人时，法律为保护债权人，代持大雄的股权可以作为被执行财产；当然这是大雄需要考虑的问题。于公司而言股东出事了公司还是会受波及的，如果存在诉讼，极可能将公司列为诉讼第三人。

关于代持股存在的税务风险

01

根据个人所得税法有关规定，个人转让股权应按“财产转让所得”项目依20%的税率计算缴纳个人所得税。大雄自己投的钱，拿回自己的股权，因为代持环节的存在，可能在请求显名时被征收较高额的个人所得税。查看相关资料，有些税务认可“形式重于实质”的原则，同意在恢复代持时可平价转让，但实践中如果不是配偶、父母、子女等亲属或赡养关系的代持，被认可平价转让的很少。在股权转让中，被投资企业应当详细记录股东持有本企业股权的相关成本，如实向税务机关提供与股权转让有关的信息，协助税务机关依法执行公务。

我把我整理的资料发给金宝宝，并且对他表示感谢，我大大咧咧，他心思缜密，很多问题他比我想得多考虑得更周全，非常庆幸有这样一位伙伴。

这样梳理下来，大雄这个提议，我们还真的仔细思考一下呀，如果他真有想法，我们还得跟他好好聊聊才行。

代持股还没解决，

法定代表人的问题又出现了。

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