法务在实务中遇到争议解决问题时怎么解决？为你归纳好了！
本文来源：2019WeLegal亚洲法务峰会现场演讲
主讲人：观稻中茂律师事务所 吕毅
今天主要讲一下法总应对争议解决的管理纬度。法务在实际工作中遇到争议解决问题时怎么解决？特别是面对现在经济下行的大环境，我们如何应对？我总是对法总打比方说，老板朝思暮想的事--老板早晨醒来想的和晚上睡觉前想的公司里涉及到法律的事情一定是最重要的，如果法总解决不了这些事情就麻烦了。
第一部分
公司法务应对争议解决的管理维度
非诉和诉讼律师有什么区别？非诉律师是尽可能的预防风险的发生、把风险尽量地降低，他们就像是一个城市的工程师，建好城墙预防风险的发生。但是对于诉讼律师来说，不管一个城市建得再好，不管建立多少个护城河，建多高的城墙对于诉讼律师来说没用，诉讼律师要做的事情就是攻城。所以诉讼和非诉两者有巨大的区别。
一般的法总他们不明白争议解决像打仗一样。1928年，我党在井冈山等地建立革命根据地，毛主席提出星星之火可以燎原；日本攻打中国，虽然我们部队装备武器方面不如日本精良，但我国人口数量大、土地广阔，所以毛泽东同志在延安时提出抗日战争是持久战，这就是战略问题。1945年，国共在重庆谈判，但蒋介石已在陕北和我党开战，1949年1月份，李宗仁代表国民党要求和我党谈判，毛泽东同志指出，打过长江去、解放全中国。战略是致胜的关键第一位，战术是第二位，中国共产党依靠战略和战术的统一取得了抗日战争和解放战争的胜利。所有战略和战术是要统一的，同时不能只抠细节，发现不了核心问题。
诉讼仲裁前期如何制定战略？第一，合理的胜诉是最重要的考量。第二，明确法律关系和证据重量。比如商业秘密是所有案件类型中最难办的案件之一，法律关系怎么确定，同时证据重量如何衡量都是非常重要的。举一个例子，银行的借款合同案件，高达三个亿、五个亿、五十个亿的标的是正常现象，但是这类案件法律关系非常简单，没有什么技术含量。所以银行付给诉讼律师的费用也是非常低的，基本上大额的争议都是在百分之一以下。同时证据重量非常重要，比如一个故意杀人的刑事案件，证人说我亲眼看到这个人杀了人和我听到了这个人杀了人，这两个证据的重量完全不同。由此可见明确法律关系和证据重量很重要。第三，选择民事、商事、刑事、行政哪一种方式作为案件的攻城手段？以取证为例，取得什么样的证据也会直接影响到选取哪一种诉讼方式，比如欧盟一家汽车零部件的生产商，这个公司中国区前技术经理、前销售经理、前CEO、前财务经理跳槽后共同去成立了一家新的公司，生产原公司同样的产品，卖给原公司同样的客户，这种情况怎么取证？因为这个公司生产的产品一个没有logo，第二个没有厂名。找了很多家律师事务所无法解决，证据都无法取得，怎么办？后面再详细展开。第四，根据具体情况判定，结合民事、商事、刑事、行政建立有效组合拳进行攻击。
诉讼仲裁中期如何制定切实可行的攻击战术？第一，法律关系必须直接明了；第二，每个证据重量必须清晰；第三，各方核心商业利益必须明确，我们采取的战术，为什么可以采用刑事方法、民事方法或者行政方法，都要考虑到公司的核心商业利益点。作为律师你是哪一个法学院的、国内还是国外的不是最重要的，最重要的是天分，我选助理的首要标准是要有天分，他需要能够预测到接下来的趋势走向，准确捕捉到公司的核心商业利益点。只有能够一眼看到核心商业利益点的人才是有天分的人，而且能用法律关系和证据重量解决案件，如果只能看到简简单单的法律关系就不行，我们认为没有任何意义。第四确认对方履约能力以及财产线索，核心资产找到以后，战略明确了，马上保全。保全要用最快的方法，我们律师在去法院之前，就应该全部调查完资产，所有资产包括房产、车辆、知识产权等全部调查完，给保全法官一个完整的地形图，告诉他哪一个地方到哪一个地方最近。身为法总一定要记住，我们是为老板服务的，选择什么样的将军很重要，让不同人带兵结果不一样。我们做了很多案子，我们见过很多律师，很多律师对于标的超过一两个亿的案子证据编号都没编，所有证据的证明目的写得很含糊。作为法总来说选择这样的律师要警惕。其次，律师是否写质证意见，这是非常重要的，有些律师连真正的证据目录、代理意见框架这些都没有准备，法总对于这样的律师要非常谨慎的选择。
在诉讼案件中如何做到百战百胜？第一，制定战略和战术。法官、仲裁员考虑的问题那个点和法务考虑问题的点可能完全不同，所以每个案子不同阶段的抗辩核心点都会有变化，所以我们有的时候初期写好的代理框架，到最后的代理词定稿，可能改掉的部分有70%左右。因为它是随着双方的抗辩，证据运用的抗辩，证明点的抗辩和仲裁员、法官审理案件的侧重点的变化，我们会不停地改变攻守策略重点。有的时候法官和仲裁员在庭审中提出的有些深层次的问题，这些问题可能会关系到裁决和判决的最终结果。
公司不怕花钱去胜诉，因为胜诉会赢得更多钱，对于仲裁案件律师费都是对方负担，所以公司是只怕输掉官司，如果一旦输掉几个亿的官司，法总总是第一责任人。
第二部分
公司商业秘密被侵犯的背景和案例介绍
一个欧盟汽车零部件公司，技术经理、销售经理、CEO、财务经理离职后成立新公司，用同样图纸找同样的生产商生产同样的零部件，生产好后再低价销售产品给原公司客户。这些前高管用原公司辛辛苦苦研究的技术开新公司，现在公司开完以后VC和PE跟着进来就投资了，很快就会上市了。因为过三千万、五千万净利润就能上市了。这种情况下对于公司老板来说是可忍孰不可忍。
还有一家公司，某深交所上市公司在北京设立了子公司，原高管总裁、技术经理、销售经理集体跳槽，也是用同样的技术找同样的生产商生产产品，卖给同样的客户。这个案子如果不处理好，公司每研究一个新产品，侵权公司马上就跟着生产了，然后卖给同样的客户，而且其他高管也会效仿纷纷跳槽成立新公司，这样公司很快会破产。
第三部分
如何调查取证
怎么取证？在商业秘密类的案子中应该向市场管理局投诉，提供与高管的劳动合同，而且要提供产品相似点，能够让市场管理局认定这个案子涉嫌构成侵犯商业秘密。检查大队会到现场查封，把证据公证、保全，收集电脑里的帐册、图纸、硬盘等等。这个必须做严格计划，可以让市场管理局的工作人员知道侵权产品以及侵权技术是哪些。
第四部分
如何鉴定
现在案子中很烦的问题是怎么鉴定，第一是否构成商业秘密，即如果这个技术在公开资料上可以找到的话，就不属于商业秘密。第二侵权产品是否与我公司产品相同？其次是损失数额的鉴定。民事案件和刑事案件鉴定方式可能有所不同，每个具体案件也都不一样。
第五部分
根据实际损失或违法所得确认责任类型
这是商业秘密案件的主要核心问题，第一是研发费用难以收回，产品利润持续减少，产品市场份额不断萎缩，还有其他人员效仿、人才出现流失。如果是刑事案件公安会到购买公司进行现场调查，对产生的汇款、帐务进行调查。也可以通过行政处罚，民事诉讼进行处理，但是如果案情严重的必须通过刑事案件处理，刑事案件中，造成损失数额在五十万元以上要处以三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六部分
追究刑事责任
商业秘密的案子取证这么难，有的律师事务所向知识产权局投诉，后来发现知识产权局没有检查大队，没有执法实体，无法查封。侵犯商业秘密案件中间，主要是取证难、鉴定难，包括数额确定难。公安机关、检查机关、知识产权管理局对商业秘密的问题存在很多疑问，产品太多了，技术很多东西他们不明白。所以案子办理中间非常得复杂，非常得难。这个时候老板的决心说一定要干掉他，给法总的要求就是，这个案子是考验你的时候到了。老板考虑的问题不是钱，商业秘密对于公司来说像命一样重要。如果侵权公司一旦被处以行政处罚或刑事责任，这个公司他受到私募股权、VC和PE的投资的可能性基本上是零了，那么他认为可能引进资本市场或者上市等等的可能性也是基本上就没有了。所以在这样一个情况下来说，对于新设公司的震撼力是非常大的。
现在经济下行的大环境下，越来越多的争议解决案子出来，老板对这样最头疼的案子朝思暮想，这时候是考验法总的关键时候了，这个时候法总和律师应该共同携手，真正保护公司的合法权益。商业秘密是最困难案件类型的代表，所以很重要，谢谢大家，我的分享完了。
相关阅读：
2019WeLegal亚洲法务峰会圆满举办，嘉宾们都分享了什么？
跨境争议解决的新模式、新选择、新思路（可领取演讲PPT(PDF版)）
END
AceLaw超级法律人系列课程助你第三季度飞跃！点击链接即可报名：