《电子知识产权》2020年第5期要目

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《电子知识产权》2020年第5期要目

【专题研讨】

1.全球合作抗击新冠病毒蔓延的知识产权对策(下)

郑友德（4）

【学术研究】

2.个人数据的经济利益论与财产权利构建

郭如愿（30）

3.从“通知移除规则”到“通知屏蔽规则”——《数字千年版权法》“避风港制度”现代化路径分析

朱开鑫（42）

4.论版权与形象权的冲突与协调

——以美国法规则与案件为视角

李梦佳（53）

5.论商业方法专利扩张中的技术性要件

李想（62）

【法苑】

6.商标侵权惩罚性赔偿的法律适用研究

——基于我国123件判决书的实证分析

王莲峰；蹇佳伶（73）

7.驰名商标跨类保护的实证研究与法律适用

吴青（91）

8.商标注册“不良影响”条款的规制目的与判定标准:基于中欧立法及司法实践的比较

詹爱岚；沈建娅（103）

9.商标混淆可能性判定中的消费者注意程度

杨祝顺（114）

【专题研讨】

1.全球合作抗击新冠病毒蔓延的知识产权对策(下)

作者：郑友德（华中科技大学知识产权与竞争法中心）

内容提要：目前,全球正面临着新冠病毒肆虐引发的当代最大公共卫生危机的挑战。为了应对全球重大疫情,维护人类健康,保障人类福祉,各国政府、非政府机构、大学、科研院所、司法机构等近期就知识产权如何应对新冠病毒联手行动,纷纷出谋划策,制订并实施了一系列新举措,使知识产权成为抗击新冠病毒肺炎的一个有效法律工具。

关键词：商业秘密保护；知识产权保护；药品测试数据保护；反垄断监管

【学术研究】
2.个人数据的经济利益论与财产权利构建

作者：郭如愿（北京师范大学法学院）

内容提要：在我国,发展数据企业与保护个人权益之间的利益失衡引发"个人信息"与"个人数据"区分的学术思考。"个人信息"与"个人数据"的概念混同一方面是对国外立法术语的不精准把握;另一方面是对大数据内涵的保守解读。合理区分"个人数据"与"个人信息"是平衡数据企业发展与个人权益保护的前提。无论是从司法实践还是从法理层面,个人数据并不属于财产权客体。因个人数据不属于人格要素的范畴,也没有体现"人之为人"的价值理念而不具有人格利益。但是,运用庞巴维克的经济学原理并综合数据产业之发展可知,个人数据具有经济利益。在大数据时代,财产权的目的应该由避免资源损耗向数字资源的高效利用转变。数据企业对于个人数据的评价远高于数据主体。适时构建数据企业的数据财产权不仅符合洛克的劳动财产权理论、马克思主义商品哲学的观点,也符合大数据时代的发展需求。关键词：个人数据；个人信息；大数据；经济利益；财产权

3.从“通知移除规则”到“通知屏蔽规则”

——《数字千年版权法》“避风港制度”现代化路径分析

作者：朱开鑫（中国社会科学院法学研究所）

内容提要：为了应对信息传播速率提升带来的版权反复侵权和大规模侵权问题,规制内容生成模式变迁引发的平台利用用户侵权内容牟利的商业实践,美国国会启动了"避风港制度"的现代化改革进程。版权过滤技术的发展使得平台预防和治理在线侵权的能力获得极大提升,立基于版权"侵权替代责任理论"的"通知屏蔽规则"在此背景下应运而生。"通知屏蔽规则"与欧盟"版权授权与过滤义务"的新近改革具有高度的内在一致,代表了平台注意义务的未来发展方向,对于当下我国网络服务提供者侵权责任制度的完善具有重要的借鉴意义。

关键词：平台责任现代化；“避风港制度”；“通知屏蔽规则”；版权过滤技术

4.论版权与形象权的冲突与协调——以美国法规则与案件为视角

作者：李梦佳（中国政法大学，美国加州大学洛杉矶分校）

内容提要：美国的版权法立足于保护作者的合法权益,鼓励作品的创作与传播。形象权则侧重于保护自然人对其姓名、肖像等人格标识被商业使用的控制权。在司法实践中,如何协调版权与形象权的冲突备受关注。美国法充分尊重当事人的意思自治,鼓励当事人通过合同授权的方式来对版权和形象权的冲突作出安排。但涉及合理使用的特殊情形时,自然人的形象权将受到一定限制。对于原作品之上的衍生品,美国法发展出更为细分的规则,主要依据衍生品与原作品的相关程度来判断是否构成对形象权的侵犯。美国法为版权和形象权提供的冲突协调之道,有利于为我国提供参考与借鉴,以助推人格的商业化利用得到更为充分完善的发展。

关键词：形象权；版权；合同授权；合理使用；衍生品

5.论商业方法专利扩张中的技术性要件

作者：李想（华东政法大学知识产权学院）

内容提要：发明创造本身是充满抽象性的,其物质缺位的特点决定着无法通过有形的边界来界定发明,寻常人无法通过视觉感知与触摸感知的方式捕捉发明的实质、划定发明的范围,这也就决定了专利制度必须维持专利权的开合状态以保证在面对经济社会发展所带来的新事物时能有应对的余地,结构的开放和技术的泛化为专利权的扩张提供了内力。传统商业模式与现代信息技术的结合使得商业方法具备了可专利性的可能,但如何把握商业方法中的技术要件才是准确判断商业方法专利适格的基础,一方面要准确理解技术内涵,包括技术哲学的本质、工业应用中的技术以及电子商务中的技术;另一方面,要反对商业方法专利去技术化的论调,坚持技术原则,防止技术要件向撰写技巧的逃逸,并借鉴适用美国专利法中的两步测试法。

关键词：商业方法专利；技术哲学；电子商务；两步测试法

【法苑】

6.商标侵权惩罚性赔偿的法律适用研究

——基于我国123件判决书的实证分析

作者：王莲峰；蹇佳伶（华东政法大学知识产权学院；美国南加州大学）

内容提要：对恶意侵犯商标权的行为要适用惩罚性赔偿，司法裁判中需要从主观、客观两个方面考察是否满足“恶意”和“情节严重”的情形。“恶意”是指比“故意”更恶劣的主观状态，需要结合涉案商标的知名度和显著性等自身的性质和特征、侵权人对涉案商标的认知程度和屡犯不改的程度、诉讼过程中的悔过态度综合进行判断；“情节严重”需要从侵权行为方式、侵权行为影响等方面综合考虑。计算惩罚性赔偿金的基数和倍数需要细化；基数的计算不能和“恶意”、“情节严重”等惩罚性赔偿适用条件的具体判断情形割裂开。

关键词：商标侵权惩罚性赔偿；法律适用；恶意；情节严重；惩罚性赔偿金的基数和倍数

7.驰名商标跨类保护的实证研究与法律适用

作者：吴青（浙江大学光华法学院）

内容提要：驰名商标跨类保护的理论基础有“反混淆”与“反淡化”之争，在判断标准上也有“联系即损害”与“联系+损害”的争议。本研究对我国相关司法实践进行实证研究后，发现驰名商标跨类保护与在先商标所获荣誉、在先商标与被诉商标的近似度、相关公众重合度等存在显著相关性，而与在先商标的显著性不存在显著相关性，并发现法院愈来愈多地运用商标反淡化理论进行裁判。在此基础上，本研究厘清商标淡化的概念以及产生背景，并提出我国驰名商标跨类保护应以反淡化作为理论基础，以“联系+损害”作为判断标准。

关键词：驰名商标；跨类保护；商标混淆；商标淡化；联系

8.商标注册“不良影响”条款的规制目的与判定标准:基于中欧立法及司法实践的比较

作者：詹爱岚；沈建娅（浙江工业大学中国中小企业研究院；浙江工业大学法学院）

内容提要：《商标法》第10条第1款第(8)项规定"有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的标志不得作为商标使用",但并未明确"其他不良影响"的内涵及外延。理论与实务界对"不良影响"条款的规制目的与适用范围也存在不同见解。通过文义解释、目的解释及比较法解释,可知该条款应为第(8)项的兜底条款,用于规范违背公序良俗,但又不能被社会主义道德风尚所涵盖的商标。基于中欧"不良影响"商标相关立法、诉讼数据及典型判例的比较分析,总结中欧商标"不良影响"判定标准,继而从对象、主体、时间三个层面提出构建我国"不良影响"商标判定标准,即对象因素方面,既应关注商标本身特性,又应考虑商标使用环境;主体因素方面,应立足相关公众的理性视角;时间因素层面,应注重审查期限。

关键词：禁用商标；不良影响；规制目的；判定标准

9.商标混淆可能性判定中的消费者注意程度

作者：杨祝顺（广西师范大学法学院）

内容提要：消费者注意程度是商标混淆可能性的判定因素,如何确定消费者的注意程度是司法实践的难点问题。本文从典型案例的角度,分析消费者的注意程度对判定混淆可能性的作用,提炼消费者注意程度的适用规则。较高的消费者注意程度有助于消除混淆可能性,较低的消费者注意程度则容易引发混淆可能性。消费者的注意程度受到多种因素的影响,包括商品的价格、商品的销售环境、商品的固有特点、消费者的教育程度和购买习惯。关于混合消费者的注意程度、专业消费者的注意程度以及网络环境的消费者注意程度,其具体标准的判定还有着独特的适用规则。虽然消费者的注意程度能够影响混淆可能性的判定,但在相同商标和相同商品,以及赞助混淆、售前混淆、售后混淆的情形,消费者注意程度较高的事实并不必然削弱混淆可能性。

关键词：商标侵权；混淆可能性；消费者注意程度；适用规则

《电子知识产权》（月刊）创刊于1991年，由工业和信息化部主管，国家工业信息安全发展研究中心主办，工业和信息化部电子知识产权中心承办。本刊集理论性和实践性为一体，探讨解决理论界和实务界中最新的知识产权问题，交流国内外最新知识产权理论研究成果及司法实践经验，是国内外工业行业领域唯一的知识产权学术期刊。

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责任编辑 | 李妍靓

审核人员 | 张文硕

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