《河北法学》2020年第11期要目
《河北法学》已加入“北大法宝”法学期刊数据库，请登录www.pkulaw.com查看期刊全文。“北大法宝”法学期刊库已收录236家期刊，其中核心期刊107家，非核心期刊54家，集刊66家，英文期刊9家。截止2020年10月31日“北大法宝”法学期刊库共收录了89523位作者的251937篇文章。诚挚邀请更多法学期刊入驻“北大法宝”，广泛传播，服务社会，共塑品牌。联系邮箱：journal@chinalawinfo.com。信息请点击“阅读原文”。
【专论】
1.合宪性审查的权力逻辑与中国路径
——从中国近现代宪法的发展展开
韩向臣；李龙（2）
【名家论坛】
2.论运输毒品罪死刑废止的可行性
赵秉志；张伟珂（15）
3.论民法典继承编的立法理念与制度新规
陈苇；贺海燕（32）
4.我国税延养老保险制度中的国家责任及实现路径研究
徐智华；苏炜杰（49）
【青年法学家】
5.德国法上的禁止代理权滥用理论及其对我国代理法的启示
——兼评《民法典》第164条
迟颖（64）
6.论油污损害中渔业损失性质之界定
董春华（87）
7.网络消费格式管辖条款三维规制体系论：方式、对象及逻辑顺位
胡安琪；李明发（102）
8.金融监管规章影响合同效力的公序良俗通道研究
杜一华；尹鑫鹏（118）
【热点问题透视】
9.见义勇为救助人权益的私法保障
——兼论《民法典》第183条与第979条之协调
蒋言（136）
【博士生园地】
10.我国传统司法“案结事了”服判智识
邱玉强（152）
11.认罪认罚从宽制度中程序性从宽研究
唐海东（170）
【司法实践】
12.共享经济视域下网约车平台用工劳动关系从属性认定标准研究
——以“权重位序法”为核心进路
叶嘉敏；李少军（184）【专论】
1.合宪性审查的权力逻辑与中国路径
——从中国近现代宪法的发展展开
作者：韩向臣；李龙（武汉大学法学院）
关键词：合宪性审查；备案审查；党的领导；权力结构；为人民服务
2.论运输毒品罪死刑废止的可行性
作者：赵秉志；张伟珂（北京师范大学刑事法律科学研究院；中国人民公安大学法学院）
内容提要：废止运输毒品罪的死刑从价值层面、规范层面和实践层面考察都具有较强的可行性。这不仅是因为保留运输毒品罪的死刑不符合“罪行极其严重”的死刑适用标准，与刑罚的正当性价值相背离，而且废止其死刑在毒品犯罪类型中相对易于为公众所接受。此外，从毒品犯罪体系内不同罪名的社会危害性评价以及与《刑法修正案（九）》废止部分死刑罪名的对比分析来看，废止运输毒品罪的死刑亦具备刑罚体系上的正当性。更重要的是，废止运输毒品罪的死刑不会削弱国家严惩毒品犯罪的刑事政策，不会对毒品犯罪的司法治理产生负面影响。
关键词：运输；运输毒品罪；死刑；废止；毒品犯罪
3.论民法典继承编的立法理念与制度新规
作者：陈苇；贺海燕（西南政法大学民商法学院）
内容提要：民法典继承编是我国新时期自然人私有财产继承的“权利宪章”。民法典继承编的编纂，坚持了国家对自然人继承权的保护、维护被继承人处分遗产的自由、注重发挥扶养关系在继承和遗产处理中的作用、保障遗产债权人的利益和交易安全、将行之有效的司法解释上升为立法等立法理念，新增或修改补充完善了二十一项制度或规则，包括死亡时间先后的推定、遗产范围的界定、继承和遗赠的接受与放弃、继承权丧失与宥恕、代位继承、遗产酌分请求权主体、遗嘱信托、遗嘱形式、遗嘱见证人、遗嘱效力、遗嘱撤回、附义务遗嘱、遗产管理人、转继承、遗赠扶养协议、收归国有的无人继承遗产的用途、遗产债务清偿责任分配、遗嘱指定监护、遗嘱设立居住权、遗嘱捐献人体器官、受遗赠权的效力等。
关键词：民法典继承编；立法理念；继承；遗产处理；新规则
4.我国税延养老保险制度中的国家责任及实现路径研究
作者：徐智华；苏炜杰（中南财经政法大学法学院）
内容提要：国家责任的确立与实现在个人税收递延型养老保险制度中不可或缺。当前试点中个人和家庭承担主要责任，而国家仅承担部分责任的模式，已经难以有效适应老龄化社会日益增加的税延养老保险需求。个税递延型养老保险制度中亟需建立国家主导的责任模式，并在立法规划、税收优惠设计和监督管理等三个方面进行落实。在立法规划上，需建立以税收优惠为核心的税延型养老保险法律体系，以增强制度供给的有效性；在税收优惠设计中，需通过灵活化、分层次的税收优惠制度设计，来满足参保人员多元化的需求；在监督管理上，需完善国家引导治理和社会自我调整相结合的监管模式。
关键词：税延养老保险制度；国家责任；立法规划；税收优惠；监督管理
【青年法学家】
5.德国法上的禁止代理权滥用理论及其对我国代理法的启示
——兼评《民法典》第164条
作者：迟颖（中国政法大学比较法学研究院）
内容提要：为消除对意定代理授权行为无因性原则保护恶意相对人的诟病，促使该原则在我国法中的最终确立，《民法典》应当采纳德国法上的禁止代理权滥用制度来限制授权行为无因性原则的适用。除代理人与相对人恶意串通损害被代理人利益的滥用代理权行为之外，应当受到禁止的代理权滥用行为还应包括代理人滥用代理权且相对人知道该滥用或该滥用客观上具有显见性的情形。对于后一种情形，我国学界的研究不多，而德国司法实践将其作为限制授权行为无因性原则的重要制度予以适用，因此借鉴德国司法实践经验和学界研究成果，构建适合我国国情的禁止代理权滥用制度，有助于解决严格适用无因性原则对被代理人过于苛责的问题。在禁止代理权滥用的情形中，被代理人的利益应优先于交易安全得到保护。
关键词：代理权；意定代理授权行为无因性；恶意串通；禁止代理权滥用；无权代理
6.论油污损害中渔业损失性质之界定
作者：董春华（华东政法大学知识产权学院）
内容提要：在海洋油污损害中，渔业损失通常被认定为纯粹经济损失，依据是国际条约及各国相关文件模棱两可的“一揽子”规定、渔业损失非社会真正损失以及渔民对渔业资源和海域均无所有权。探讨渔业损失是否是纯粹经济损失具有重要意义。依侵权法基本理论，过失致纯粹经济损失获赔是例外，而侵害权利或认可利益之损失符合侵权责任要件即可获赔。渔业损失所依赖的渔业权之性质存在争论，认定渔业权为用益物权更能反映渔业权之特征，也未违背物权法基本原理。渔业损失为基于渔业权之侵害而产生的损害，不是纯粹经济损失，这对渔业损失获赔及侵权法纯粹经济损失基本理论的发展有重要影响。英美法系各国不愿承认渔业权所有权性质主要是避免撤销该权利可能产生高额赔偿。
关键词：油污损害；渔业损失；纯粹经济损失；财产权；渔业权
7.网络消费格式管辖条款三维规制体系论：方式、对象及逻辑顺位
作者：胡安琪；李明发（安徽建筑大学公共管理学院；安徽大学法学院）
内容提要：格式条款的法律规制是一个从“形式——实体”，从“程序——内容”，从“订立——效力”，全方位覆盖的缜密逻辑体系。然而现行法律对网络消费者合同中格式管辖条款的规制粗疏、零散，造成实践中司法适用路径的分歧，包括法律规范的混合适用和缺漏适用。主要存在应否进行实体审查，实体审查时是否深入管辖合意的内容公平性，法律规制顺位如何，三个维度的问题，学界亟需予以回应。从管辖协议和格式化特性的双重视角，均应对网络消费格式管辖条款进行实体规制。在实体规制的对象维度，应审查格式管辖协议的合同相对性、信息提示合理性及内容公平性。在法律规制的顺位维度，应首先运用程序法要件进行形式合法性审查，其次适用合同相对性原理，再次采用信息规制，最后进行内容控制。严格按此顺位进行法律构造，既保证程序正义，又致力于实体正义的实现。
关键词：网络消费者合同；格式管辖条款；管辖协议；实体规制
8.金融监管规章影响合同效力的公序良俗通道研究
作者：杜一华；尹鑫鹏（北京物资学院；四川省社会科学院）
内容提要：合同作为“私人自治”的产物，是当今社会最重要的交易机制安排，我国在立法上始终严守致使合同无效的规范等级，可是近年来司法实践并未严格遵循这一法律逻辑，出现了以《合同法》第52条第四项为转介条款来认定违反行政规章的合同无效的案例，此情形主要集中于金融商事领域，最高人民法院出台的“九民纪要”明确肯定了这一裁判导向。随着《民法总则》实施和《民法典》颁布，《合同法》第52条第四项被整合吸收，在包括合同在内的关于民事法律行为效力的规定中，“公序良俗”替代了“社会公共利益”的表述。聚焦于金融监管规章与金融商事合同领域，在肯定“公序良俗”作为金融监管规章影响合同效力的司法通道的基础上，厘清“公序良俗”与“社会公共利益”的关系，试图将金融商事领域的公序良俗类型化，并提出关于其适用的相关思考，以保障《民法典》和“九民纪要”的精神在司法实践中的正确适用。
关键词：金融监管规章；合同效力；公序良俗；社会公共利益；司法通道
【热点问题透视】
9.见义勇为救助人权益的私法保障
——兼论《民法典》第183条与第979条之协调
作者：蒋言（首都师范大学政法学院）
内容提要：见义勇为救助人权益的私法保障以《民法典》第183条的解释适用为中心，于此过程中需协调第183条与第979条之适用关系。基于法律体系内价值判断的一致性，以见义勇为的公法规定为依据，见义勇为的价值基础为互惠利他主义，与无因管理相一致。见义勇为的私法性质问题本质上是借助何种民法理论解释法律的解释选择问题，价值基础的同一性使得无因管理说成为既充分自洽又最合乎解释目的且解释成本最低的解释方案，第183条与第979条之间构成特别条款与一般条款的关系。救助人因见义勇为而产生的必要费用和具有高度盖然性的有益费用，指向救助人劳动的劳动对象、劳动资料以及业已商品化的劳动力的交换价值，可依据第979条向受益人主张完全偿还；救助人因见义勇为而遭受的损害，指向救助人与受益人之间的风险分担和多元损害救济机制的协调。存在侵权人且侵权人能够实际承担侵权责任时，可以依据第183条第一句请求受益人适当补偿救助人过失情形下侵权损害赔偿与损害补偿之间的差额；不存在侵权人或侵权人无法实际承担侵权责任时，可以依据第183条第二句请求受益人适当补偿。
关键词：见义勇为；无因管理；民法典；费用偿还；损害补偿
【博士生园地】
10.我国传统司法“案结事了”服判智识
作者：邱玉强（吉林大学法学院）
内容提要：在我国传统司法文化中，服判的应然含义是“案结事了”，其表现为社会治理目标层面的“定分止争”与司法官治狱理讼行动指南层面的“敬慎治狱”“处断平允”。司法官治狱理讼时将“察情”“据证”“用谲”相结合可谓是实现“案结事了”的服判智识。“察情”是服判的灵魂，包含了推鞫得情之情实与断狱以情之尽情；“据证”是服判的关键，是对传统证据文化据证惟实的阐释，乃司法服判之本相；“用谲”对证难凭、情难见的案件是实现服判的妙计，端于察情认知的把握，赖于据证惟实的支撑。古代司法官治狱理讼时对“案结事了”式服判的孜孜以求值得今人借鉴与反思。
关键词：治狱理讼；“案结事了”；服判；察情；据证；用谲
11.认罪认罚从宽制度中程序性从宽研究
作者：唐海东（西南政法大学法学院）
内容提要：认罪认罚从宽制度中的“从宽”兼具实体性与程序性。程序性从宽作为制度“从宽”的下位概念，应当遵循“从宽”的一般逻辑，以满足形式、实质以及保障条件为要求。形式条件指从宽以认罪认罚为前提，实质条件指从宽应当兼具从宽性与确定性，而保障条件指从宽不得成为压迫认罪认罚自愿性的工具。程序性从宽的内容以强制措施与停止追诉从宽为界，但不包含简化审理程序审理。分析理论中的分歧，强制措施从宽具有理论上的正当性，纳入参考因素的从宽方式符合“从宽”的实质条件，程序性从宽并不绝对成为压迫认罪认罚自愿性的工具。程序性从宽在实践中总体运行不畅，需在形式、实质、保障三条件的理论框架下进行原因分析并提出相应对策建议。
关键词：认罪认罚；程序性从宽；逮捕；不起诉；自愿性审查
【司法实践】
12.共享经济视域下网约车平台用工劳动关系从属性认定标准研究
——以“权重位序法”为核心进路
作者：叶嘉敏；李少军（华东政法大学经济法学院；河北省邢台经济开发区人民检察院）
内容提要：作为共享经济中闲散物力与人力整合运用的典型范式，网约车模式用工的劳动权益保障已成为社会热点。较以创设非标准用工关系，针对传统劳动关系认定方式进行变革更符合法教义学的规范诉求，劳动关系从属性标准的调整当为重中之重。对此应改要件式认定方法为要素式认定范式，具体采用“权重位序法”的认定进路。对于网约车平台用工劳动关系的从属性，应以组织从属性为主、经济从属性为辅予以认定，并衡量其下属各要素的权重与位序。权重位序法”在价值判断与事实认定层面皆有运用，其运作机制对共享经济视域下劳动关系从属性的认定具有普遍的指导价值。
关键词：共享经济；网约车平台用工；劳动关系从属性；要素式认定；权重位序法
-END-
点击相应图片识别二维码
获取更多信息
北大法宝
北大法律信息网
法宝学堂
法宝智能