虚拟货币 || 聊聊某宝的加密基金广告

注：本文系作者个人观点，不构成正式的法律意见等。如需付费咨询、委托，跳转文末联系方式。

朋友圈前几天被某挖矿判决的快讯刷屏；今天又被某宝广告刷屏。

一堆币圈即将放松监管，有望拨云见日的言论开始了……

一句话评论，纯属自嗨。

不过币圈从未少过这类自嗨。乐呵下也挺好，过几天自然就平淡了。

某宝的广告内容就不再重复发了，相信很多人在别处也都看到了。推广的是一只QDII公募基金。

先解释QDII，合格境内机构投资者，是指满足一定条件，经证监会批准在国内募集资金，运用所募集资金以资产组合方式进行境外证券投资管理的境内基金管理公司和证券公司等证券经营机构。

抛开长长的定义，普通人只需要注意一件事——经证监会批准。QDII的监管主要由证监会负责，强调的是投资的真实性和产品的合规性。也就是说，能在市面上发行的相关基金产品，至少在监管层面是经过层层审核的，是合规产品。
肯定会有人问，是不是说明监管层开始放开对虚拟货币的监管，允许一定限度的合规自由交易了？很可惜，答案是，并不是。我国关于虚拟货币的监管政策近三年间一直未有任何变化。
对于QDII的投资范围，是相对多样化的。国债、可转债、资产支持证券、经证监会认可的境外交易上市交易的权证、期权、期货等金融衍生品均在被允许投资的范围内。但在QDII+FOF的形式，募集资金是在基金的层层嵌套下，最终有一定比例流入加密市场。
此处隐含了2个问题。
第一，证监会的审核未必是穿透到底。既然并非穿透到最底层资产，即代表证监会最初批准时或许根本不知道最终投资的是加密市场；第二，最终流入加密市场的资金比例占基金全部份额的比例是多少。据相关资料显示，比例不足8%，极少的一部分，这一基金也并非世俗意义上的加密基金产品。在上述前提下，允许该产品上市，并不代表监管措施的放开，更不代表监管层允许加密货币自由交易。
至于，为什么会有申购限额？QDII满足了境内资金合规出海的需求，考虑到我国的外汇管制制度，因此外汇管理局会负责分配投资额度，以及对资金合规出境进行监管。根据最新的投资额度审批情况，该基金公司的全部额度是14.7亿美元，分配到该基金的只能更少，所以会有限制大额申购的情况出现。

再强调一次，相关基金产品的出现，并不代表我国放松对币圈的管控。
说说另一方面的问题，广告法项下的合规问题。
上文说到，最终流入加密市场的资金不足8%，那么产生了一个新的问题。不足8%的比例，却以“加密货币飙涨”为噱头大肆宣传，是否合规？尤其是在境内明确将虚拟货币相关业务活动定性为非法金融活动的大背景之下。
首先，这类宣传是否会被定性为广告法上的虚假宣传，或者是“利用广告推销禁止生产、销售的产品或者提供的服务，或者禁止发布广告的商品或者服务的”？一旦认定属于上述情形，20万-100万的罚款或许逃不掉。
其次，相信某宝应该对该广告内容并不实质知情。事实上，黄金高涨的那段时间，某宝和几大平台也一度为相关基金发布过广告。而通常这类广告合同的签署、上页面，内容的审核多数是靠广告商自觉。但既然收取了广告费，发布了广告，一旦查处，相关责任也逃不掉，只能说，这次事件是一次警醒。
最后，关于币圈广告，我个人的态度一直是建议客户尽量避免的。虽然圈内不乏各种堂而皇之的推广，但在目前的监管背景下，尤其是类似某宝一类的大平台，又是营利行为，应当更为谨慎，加强风控审核。

再次强调，以上仅为个人观点，不构成任何投资建议或者合规建议。

过往文章：

“火小律”公众号创始人，火伊婕律师，上海久中律师事务所律师，合伙人，刑委会副主任，北大法律信息网签约作者，主要执业方向：刑事辩护、刑事控告，及疑难复杂刑民交叉案件。

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1.上海检察系统工作7年
2.海关总署部属院校海关法专业
3.某互联网上市公司负责法律合规

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