Vol.83【法思】文献速递 | 刘星：《法理学导论：实践的思维演绎》

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关于本书

你也许觉得法理太抽象、晦涩难懂

你也许认为研习法理对实践毫无用处

其实——

法理也可以很具体，很有趣

理论思维训练对解决实践问题具有重要意义

《 法理学导论 ：实践的思维演绎》

（修订本）

刘 星 著

中国政法大学法理学研究所教授

中国法制出版社

2016年10月（精装版）

绪 论  （节 选）

法理学属于法学科目。法学，是研究法律现象的学问。由此来说，法理学和法律现象有着密切关联。我们从“法律现象”的理解开始起步。

历史学者冯尔康先生写过一本历史著述，叫作《清人生活漫步》，专门叙述中国清朝时期的微观社会生活。在这本书中，我们看到的不是清朝帝王更替政权交换的“大历史”，而是方方面面的生活细节的“小历史”。

作者提到，清朝初年，相当一批文职官员十分喜好文字写作，由于笔耕不辍、年年勤奋，遂有大批上乘的文字作品不断问世。书中举出了大量的实例予以说明。通过作者的描述解释，我们可以发现，文职官员喜好文字写作是种生活习性。

作者另外提到，清朝康熙、雍正、乾隆年间，长江中游地区和长江三角洲出现过频繁的米布交易。长江中游地区盛产大米，但是缺乏布匹，而长江三角洲地区织布技术异常发达，只是粮米略显拮据，于是，民间便开始了大范围的米布交换。这是重要的市场经济往来。值得注意的是，随着米布市场交易的发达，民间的各种娱乐消费方式随之而来，出现了打牌、礼佛、叫堂会、迎神赛会，等等。政府有时不悦地将其称为“淫糜”。

此外，作者描述了清朝时期的婚事现象。在作者的描述中，清人结婚的年纪通常是较小的。男性16岁以后即可迎娶，女性14岁以后就能出嫁。这对于我们现代人来说是不易想象的。以顺治皇帝为例，他在14岁结婚。以康熙皇帝为例，他在12岁娶妻。后来，清朝政府明确颁布正式规定，男子16岁、女子14岁为法定婚龄（皇帝自是除外），全体臣民遵此办理。

在这本书中，作者还为读者讲述了“寡妇改嫁”的实际状况。在清朝，信奉“贞节烈女”从一而终者有之，但是，基于种种原因，改嫁者亦有之。在某些地方，比如上海，根据同治《上海县志》记载，妇女改嫁者已是“十之八九”。妇女能否改嫁在当时是个十分复杂的事情，不能一概论之。不奇怪，对于妇女改嫁的问题，当时已经出现了许多论争的分歧意见……

▌社会现象的分类

根据这本书的描述，我们可以开列这样一个“社会现象”的类别清单：

第一类，清朝初年相当一批文职官员喜好文字写作；

第二类，在康熙、雍正、乾隆时期，长江地区米布交易十分盛行；

第三类，伴随米布交易的兴盛，民间出现了流行的娱乐消费方式；

第四类，清人结婚年龄较早；

第五类，清朝政府正式颁布了有关结婚年龄的规范规定，并且予以实施；

第六类，清朝有的寡妇从一而终，有的寡妇改嫁了；

第七类，关于妇女改嫁的问题，当时出现了分歧意见；

……

《清人生活漫步》中还有许多关于“社会现象”的描述，我们这里没有一一提到。但是，为了说明“法律现象”的意思，上述清单已是足够。从人们现在已经大致接受的社会科学知识以及法学知识来讲，我们可以这样指出：第一类现象基本属于“习性现象”，第二类现象属于“经济现象”，第三类现象基本属于“文化现象”，第四类现象属于“风俗现象”，第五类现象属于“法律现象”，第六类、第七类现象大致属于“道德现象”。

▌法律现象

之所以认为第五类现象属于“法律现象”，这是因为，清朝政府是以立法方式规定了适婚年龄，并且予以实施，而这种适婚年龄的规定及其实施，意味着我们可以据此判断当时人们结婚的行为是否合法。这样一种规定及其实施，包含了“在何种条件下可以”“在何种条件下不得”的意思，而且，具有“清朝国家权力机构保护或强制”的意思。对适龄结婚人来说，这种法律规定及其实施意味着“可以”结婚。对未达婚龄的人来说，这样的规定及其实施，意味着“不得”结婚。对于另外的人来说，这种规定及其实施又意味着“不得”非法干涉适龄婚姻。这样一种现象，依照现在的法学知识观念来说，正是一种立法活动以及法律实施活动，它使一项法律规定和法律实施出现了。概括来说，它与法相关。

与此不同，就《清人生活漫步》的描述来看，第一、第二、第三、第四、第六和第七类现象，就没有 “在何种条件下可以”或“在何种条件下不得”的问题，没有“清朝国家权力机构保护或强制”的问题。文职官员喜欢文字写作，完全是自己的事情，互不干涉，亦没有其他“外在”的国家权力机构强制干涉。他们的活动，也没有产生“法律规定及其实施”。同样，买卖交易是自由的，娱乐消费也是自由的，其中，也不存在交易者或娱乐者制定实施国家法律的问题。在清朝政府作出正式规定之前，早婚是个风俗问题，在一定的社会条件和风气下，早婚现象可能自然而然地出现，也可能自然而然地消失，这里，依然没有产生国家法律规定和法律实施的问题。寡妇能否改嫁，与人们“能否接受”的伦理判断有着关联，有时存在着“应当”的问题，但是，毕竟只能出现“社会舆论压力”的状况，不能直接产生出国家的法律规定，以及国家的强制实施。国家既是政权的表现，也是权力的表现。伦理现象里面没有“政权”或“权力”的问题。概括来说，这几类现象，与法无关。

法律现象，就是反映法的存在和运作的现象。

……

▌法思链接

目 录  （简版）

绪论

第一部分 法的性质和要素

第一章 法的概念 

第二章 法的基本成分 

第三章 法的形式和效力

第四章 权利与义务 

第五章 法律行为 

第六章 法律责任

第二部分 法的起源与发展

第七章 法的起源 

第八章 法的发展：法的历史类型更替 

第九章 法的发展：法的继承和移植

第十章 法的发展：法系的形成 

第三部分 法的确立和实现

第十一章 法的确立

第十二章 遵守法律 

第十三章 运用法律 

第十四章 执行法律 

第十五章 适用法律

—— 法律思想 ——

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