近一年来,美国政府相继出台了系列新制裁法令。此举是针对使用高价艺术品(价值超过100,000美元)进行洗钱、转移非法资产、逃税及钻美国宪法漏洞等金融犯罪行为的专注度日益增加,所推出的执行措施要求和规范法令。这系列法令包括去年10月,美国财政部外国资产管制办公室(OFAC)曾发布一项警告中称,高价值艺术品的交易缺乏透明度且高度匿名,可能会给从事非法金融活动的个人或实体可乘之机,以利用艺术品市场的监管和制度漏洞,逃脱美国宪法的制裁。同期,OFAC表示将调查高价艺术品的交易流水,以更仔细地审查艺术品市场交易者的行销规范措施;其中涉及高价值艺术品不法交易行为的个人或实体,都将被列入美国金融系统黑名单。随后的11月,美国财政部进一步发文敦促美术馆、博物馆和艺术市场的其他参与者实施合法规范计划,以降低艺术市场的经济风险;今年1月,美国国会更通过了《反洗钱法案 2020》( Anti-Money Laundering Act of 2020)(简称AML),要求古玩交易商采取符合《美国银行保密法》(the US Bank Secrecy Act)的行销措施,以遵守AML的规定,规避艺术市场的金融犯罪。
这一系列新法令出台的背后,是美国在过去两年间对于艺术品市场监管制度的高度重视:2019年,OFAC在针对纳瑟姆·艾哈迈德(Nazem Ahmad)执行的清查行动后,纳瑟姆·艾哈迈德通过贝鲁特美术馆为渠道,利用其数百万美元的收藏品为真主党提供活动资金,以此逃避美国的反恐制裁。而在2020年,美国参议院国土安全和政府事务委员会(the US Senate Committee on Homeland Security and Governmental Affairs)提交的一份2020年艺术市场监管报告中详细介绍了几名俄罗斯寡头如何利用空壳公司高价购买艺术品来逃避法律制裁,该报告同时指出:艺术品市场是美国最大的不受监管的合法交易市场。
那么,这系列新制裁条例将对艺术市场造成哪些影响?这些制裁计划包括了哪些内容?什么人需要遵守这一系列制裁?
OFAC的制裁法涵盖哪些内容?
美国的制裁法涉及范围各不相同,大致分为三个大类:针对特定的国家(如古巴,伊朗,朝鲜)、针对特定活动(如反恐,毒品贩运)、针对特定的个人(SDN)或实体,而国家级别广泛的禁制条令可以与具有特定针对性的制裁法令相结合。关于被制裁的具体国家、活动、和SDN名单列表,可以通过OFAC的官方网站搜寻查找。其中,SDN列表中就包含了6,000多个个人、团体和实体的名称。这份名单的制定所依据的是制裁法令整体的制裁内容和要求,而不是依据某个特定的类项,其中所涉及的个人和公司,制裁不针对其所属国家、地区和公司。
哪些人会受到OFAC的制裁?
OFAC严厉禁止美国人(US persons)与被封锁国家或SDN名单上的当事方进行交易。其中,“美国人”包括身在何处的美国本土公民和绿卡持有人、在美国境内的任何人,以及所有在美国注册的实体及其国外分支机构。
与此同时,该制裁法也同样适用于非美国当事方。即是说,如果该当事方与美国有资产往来或者其它联系,或者受到制裁当事方提供实质性支持和帮助,则其也将受到OFAC制裁法的制裁。
除此之外,OFAC具有一个“50%的规则(a 50% rule)”,以禁止拥有50%交易权限的被保护方与一个或多个被制裁者进行交易。更重要的是,OFAC还采取强制严格的执行义务,这意味着,即使被保护人在完全未知或者是情有可原未知其交易方为“被制裁者”的情况下进行交易,也仍然会被罚款。相关处罚也非常严厉:如艺术市场交易者故意进行违禁交易,则他们的名字有可能出现在SDN列表中,且其在美国的资产将被冻结。
哪些人需要担心被OFAC制裁?
位于美国的所有美术馆、博物馆、经销商、拍卖行及其他艺术市场交易者,以及在世界任何地区从事艺术业务的所有美国人均将受到OFAC的管辖。此外,任何艺术品市场参与者,无论其身处何处,只要是在美国开展业务、拥有资产,或者与被制裁者进行违禁交易,也可能受到OFAC的约束。简而言之,参加美国艺术博览会,向美国客户出售艺术品,雇佣美国人员,拥有美国资产或使用美国银行系统的非美籍画廊和交易商均需要注意这些规定。
艺术市场参与者应该做什么?
OFAC建议艺术品市场从业者实施基于风险的合法制裁计划,并进行尽职调查,以减少和规避交易风险。目前,一部分艺术市场参与者已建立了“自愿反洗钱程序(voluntary AML procedures)”,包括仅与已通过审查的交易方合作、尽职配合交易调查、禁止现金交易以及仅通过信誉良好的银行进行交易等。但是,对于OFAC而言,这些程序可能还远远不够。
例如, OFAC鼓励进行高价值艺术品交易的当事人还需要对照SDN清单对所有交易对方实行更周详的调查。另外, OFAC的“50%规则”也为艺术市场交易者带来了挑战,因为商业上目前尚无任何有效的筛选平台可以提供有关实体最终持有者的完整信息以供查询。而了解特定制裁国家的工作非常困难,有可能需有外交法律咨询业务的介入等等。
基于此,OFAC就如何制定适当的基础风险制裁合规计划提供了指导。主要有以下5个基本内容:
1、高级管理层的承诺;
2、特定于实体的风险评估;
3、实施内部控制;
4、全面客观的测试和审核;
5、培训计划。
但在评估违规和罚款征收水平的严重性时,OFAC将考虑实体的合规计划。在确定实施合规计划的种类时,每个艺术品市场参与者都应评估其具体情况。但最重要的是,OFAC的警告和新的《反洗钱法案》明确表明美国政府认为艺术品市场是需要填补的“监管真空”,因此,不应忽视!